公司法之清算組成立、組成和職權(quán)的規(guī)定和解讀

　　一、公司法之清算組成立、組成和職權(quán)的規(guī)定和解讀

　　第一百八十三條【清算組的成立與組成】公司因本法第一百八十條第（一）項(xiàng)、第（二）項(xiàng)、第（四）項(xiàng)、第（五）項(xiàng)規(guī)定而解散的，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會(huì)確定的人員組成。逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請(qǐng)人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請(qǐng)，并及時(shí)組織清算組進(jìn)行清算。

　　注解

　　公司清算，指公司被依法宣布解散后，依照一定程序了結(jié)公司事務(wù)，收回債權(quán)，清償債務(wù)并分配財(cái)產(chǎn)，使公司歸于消滅的一系列法律行為和制度的總稱。

　　特別需要注意的是，最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)公司法）若干問題的規(guī)定（二）》

　　對(duì)本條作了進(jìn)一步的界定：（１）將法院指定清算的情形界定為三種情形，即公司解散逾期不成立清算組進(jìn)行清算的；雖然成立清算組但故意拖延清算的；違法清算可能嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人或者股東利益的。（２）擴(kuò)充了公司強(qiáng)制清算的申請(qǐng)主體?！豆痉ā穬H規(guī)定債權(quán)人可以申請(qǐng)法院指定清算，并沒有規(guī)定股東是否可以提出申請(qǐng)。《最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國(guó)公司法〉若干問題的規(guī)定（二）》考慮到當(dāng)股東之間矛盾激烈而需要解散時(shí)，公司解散不清算的情形對(duì)于公司股東利益的損害同樣需要有相應(yīng)法律的救濟(jì)。因此，司法解釋將提出強(qiáng)制清算的主體擴(kuò)大到了股東。對(duì)此需要進(jìn)一步說明的是，債權(quán)人或者股東向法院申請(qǐng)強(qiáng)制清算時(shí)，如果公司已經(jīng)出現(xiàn)明顯破產(chǎn)原因的，則不宜按照清算案件受理，而應(yīng)當(dāng)向法院申請(qǐng)破產(chǎn)清算。另外，公司清算案件不是法院指定完清算組成員后就審結(jié)了，而需要法院監(jiān)督整個(gè)清算程序直至裁定終結(jié)清算程序后，案件才算審結(jié)。

　　應(yīng)用

　　清算是公司解散到公司終止前的必經(jīng)程序嗎

　　除公司合并、分立兩種情形外，公司解散后都應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行清算，不經(jīng)清算，公司不得注銷登記，因此，清算是公司解散到公司終止前的一個(gè)必經(jīng)程序。

　　法人被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后未依法進(jìn)行清算的，應(yīng)如何處理

　　根據(jù)相關(guān)法律、法規(guī)和司法解釋的規(guī)定，法人被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行清算，其債權(quán)債務(wù)由清算組負(fù)責(zé)清理。法人被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后未依法進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請(qǐng)人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。法人被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后沒有依法進(jìn)行清算，債權(quán)人也沒有申請(qǐng)人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算，而是在訴訟過程中通過法人自認(rèn)或者法人與債權(quán)人達(dá)成調(diào)解協(xié)議，在清算之前對(duì)其債權(quán)債務(wù)關(guān)系作出處理、對(duì)法人資產(chǎn)進(jìn)行處分，損害其他債權(quán)人利益的，不符合公平原則，人民法院不予支持。

　　股東不履行清算義務(wù)后果如何

　　明確清算義務(wù)人除有助于公司及時(shí)進(jìn)行清算外，還有一個(gè)重要的意義便是在公司未能進(jìn)行清算時(shí)，可以對(duì)清算義務(wù)人追究清算責(zé)任。

　　清算責(zé)任分為兩個(gè)層面：一是由法院強(qiáng)制清算義務(wù)人組成清算組對(duì)公司進(jìn)行清算。由于清算是公司解散之后，消滅公司法人資格的必經(jīng)程序，所以清算責(zé)任首先就應(yīng)該是以繼續(xù)履行清算義務(wù)為內(nèi)容的責(zé)任。二是指清算義務(wù)主體在公司解散后不合法、不及時(shí)履行清算義務(wù)，組織清算組，導(dǎo)致公司資產(chǎn)流失而對(duì)債權(quán)人或其他人造成損失所應(yīng)承擔(dān)的賠償責(zé)任。

　　需要注意的是，新《公司法》雖然明確了有限責(zé)任公司清算義務(wù)人的問題，但其在第１８３　條中僅是明確了清算義務(wù)人繼續(xù)履行清算義務(wù)的責(zé)任，并沒有明確規(guī)定如果逾期不組成清算組進(jìn)行清算造成了債權(quán)人等利害關(guān)系人損失，清算主體是否承擔(dān)賠償責(zé)任的問題。相關(guān)司法解釋對(duì)此進(jìn)行了明確規(guī)定。

　　清算義務(wù)的履行

　　有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，應(yīng)當(dāng)依法在公司被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后履行清算義務(wù)，不能以其不是實(shí)際控制人或者未實(shí)際參加公司經(jīng)營(yíng)管理為由，免除清算義務(wù)。（最高人民法院指導(dǎo)案例９號(hào)：上海存亮貿(mào)易有限公司訴蔣志東、王衛(wèi)明等買賣合同糾紛案）

　　配套

　　《公司登記管理?xiàng)l例》第４２條：《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若干問題的規(guī)定（二）》第７、９、１８、１９條

　　第一百八十四條　【清算組的職權(quán)】清算組在清算期間行使下列職權(quán)：

　?。ㄒ唬┣謇砉矩?cái)產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單：

　?。ǘ┩ㄖ⒐?zhèn)鶛?quán)人；

　?。ㄈ┨幚砼c清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)；

　?。ㄋ模┣謇U所欠稅款以及清算過程中產(chǎn)生的稅款；

　?。ㄎ澹┣謇韨鶛?quán)、債務(wù)；

　?。┨幚砉厩鍍攤鶆?wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)：

　?。ㄆ撸┐砉緟⑴c民事訴訟活動(dòng)。

　　解

　　清算組，又稱為清算人，是指在公司清算期間負(fù)責(zé)清算事務(wù)執(zhí)行的法定組織，在清算期間，清算組是公司業(yè)務(wù)的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，全面負(fù)責(zé)公司相關(guān)業(yè)務(wù)的處理。

　　配套

　　《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)公司法》若干問題的規(guī)定（二）》第１０條