公司章程可以任意約定董事長(zhǎng)的選任程序嗎
董事長(zhǎng)的選任程序可以由公司章程任意約定嗎
設(shè)計(jì)要點(diǎn)
有限責(zé)任公司章程可自由規(guī)定董事長(zhǎng)的選任程序；但股份有限公司章程僅可規(guī)定“董事長(zhǎng)以全體董事過(guò)半數(shù)選舉產(chǎn)生”。
章程研究文本
《中興通訊股份有限公司章程》（2017年6月）
第二百一十五條 董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)由全體董事的過(guò)半數(shù)選舉和罷免，董事長(zhǎng)必須從擔(dān)任公司董事或高級(jí)管理人員三年以上的人士中產(chǎn)生。
同類章程條款
筆者查閱了近百家上市公司的公司章程，其中絕大部分章程對(duì)董事長(zhǎng)選任程序均規(guī)定由董事會(huì)全體董事過(guò)半數(shù)選舉產(chǎn)生，鮮有公司章程對(duì)董事長(zhǎng)的選任資格作出規(guī)定。
《平安銀行股份有限公司章程》（2014年8月）
第一百二十五條 董事會(huì)董事長(zhǎng)和副董事長(zhǎng)（如設(shè)）由董事會(huì)以全體董事過(guò)半數(shù)選舉產(chǎn)生。
《方大集團(tuán)股份有限公司章程》（2016年9月）
第一百四十九條 董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng)1人，董事長(zhǎng)由董事會(huì)以全體董事的過(guò)半數(shù)選舉產(chǎn)生和罷免。
公司法和相關(guān)規(guī)定
《公司法》
第四十四條有限責(zé)任公司設(shè)董事會(huì)，其成員為三人至十三人；但是，本法第五十條另有規(guī)定的除外。
兩個(gè)以上的國(guó)有企業(yè)或者兩個(gè)以上的其他國(guó)有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表；其他有限責(zé)任公司董事會(huì)成員中可以有公司職工代表。董事會(huì)中的職工代表由公司職工通過(guò)職工代表大會(huì)、職工大會(huì)或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。
董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng)一人，可以設(shè)副董事長(zhǎng)。董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。
第六十七條 國(guó)有獨(dú)資公司設(shè)董事會(huì)，依照本法第四十六條、第六十六條的規(guī)定行使職權(quán)。董事每屆任期不得超過(guò)三年。董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表，董事會(huì)成員由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派；但是，董事會(huì)成員中的職工代表由公司職工代表大會(huì)選舉產(chǎn)生。
董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng)一人，可以設(shè)副董事長(zhǎng)。董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)從董事會(huì)成員中指定。
第一百零九條 董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng)一人，可以設(shè)副董事長(zhǎng)。董事長(zhǎng)和副董事長(zhǎng)由董事會(huì)以全體董事的過(guò)半數(shù)選舉產(chǎn)生。
董事長(zhǎng)召集和主持董事會(huì)會(huì)議，檢查董事會(huì)決議的實(shí)施情況。副董事長(zhǎng)協(xié)助董事長(zhǎng)工作，董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長(zhǎng)履行職務(wù)；副董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事履行職務(wù)。
專家分析
在我國(guó)的公司治理實(shí)踐中，董事長(zhǎng)的職位可謂舉足輕重，特別是在有限責(zé)任公司，董事長(zhǎng)的權(quán)力往往遠(yuǎn)大于其他董事的權(quán)力，所以董事長(zhǎng)的職位往往成為各方股東均想占據(jù)的重要領(lǐng)地。但是根據(jù)我國(guó)《公司法》的相關(guān)規(guī)定，董事長(zhǎng)的法定權(quán)力并不比其他董事多多少，只是具有股東會(huì)的主持權(quán)，董事會(huì)的召集和主持權(quán)，股份有限公司的董事長(zhǎng)對(duì)董事會(huì)決議執(zhí)行情況的檢查權(quán)等有限的法定職權(quán)，也即董事長(zhǎng)只是在股東會(huì)和董事會(huì)的主持上有特定的法定職權(quán)，其他的職權(quán)與普通董事一樣。
那么董事長(zhǎng)是如何產(chǎn)生的呢？根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股份有限公司董事長(zhǎng)的產(chǎn)生方式是法定的，即由全體董事過(guò)半數(shù)以上選舉產(chǎn)生；而對(duì)于有限責(zé)任公司來(lái)講，公司法將董事長(zhǎng)的產(chǎn)生方式交由公司自治，由公司自行在公司章程中進(jìn)行約定，通常公司會(huì)約定由大股東指派的董事?lián)味麻L(zhǎng)，或由全體董事過(guò)半數(shù)以上選舉產(chǎn)生。另外，對(duì)于國(guó)有獨(dú)資公司來(lái)講，董事長(zhǎng)直接由國(guó)資委在董事會(huì)成員中直接指定。當(dāng)然，成為董事長(zhǎng)的前提是必須為董事，股東會(huì)無(wú)權(quán)直接任命非董事的人士擔(dān)任董事長(zhǎng)。
章程條款設(shè)計(jì)建議
第一，站在直接經(jīng)營(yíng)公司的“企業(yè)家”的角度，筆者建議
1.對(duì)于股份有限公司企業(yè)家來(lái)講，雖然《公司法》直接規(guī)定董事長(zhǎng)由全體董事過(guò)半數(shù)以上同意選舉產(chǎn)生，但是其完全可以效仿上文中興通訊的章程，在不違反《公司法》的前提下，對(duì)擔(dān)任董事長(zhǎng)的董事的任職資格提出更高的要求，例如必須在本公司全職擔(dān)任董事或高級(jí)管理人員N年以上，持股比例必須占到十分之一以上且取得股東資格 N年以上等限制性條件，以保證董事長(zhǎng)的職位不會(huì)旁落。
2.對(duì)于有限責(zé)任公司的企業(yè)家來(lái)講，其可以直接在章程中規(guī)定，董事長(zhǎng)由大股東委派的董事?lián)?，或直接將董事長(zhǎng)的名字寫入章程。
第二，站在不直接經(jīng)營(yíng)公司的“資本家”的角度，筆者建議：
在不能夠取得董事長(zhǎng)席位的前提下，盡可能取得副董事長(zhǎng)的席位，并盡可能多地安排己方的董事，另外對(duì)董事長(zhǎng)的職權(quán)作出詳細(xì)且可量化監(jiān)督的規(guī)定，例如董事長(zhǎng)僅有權(quán)批準(zhǔn)100萬(wàn)元以下的款項(xiàng)，100萬(wàn)元以上的款項(xiàng)由董事會(huì)批準(zhǔn)。
公司章程條款實(shí)例
一、有限公司章程條款實(shí)例
實(shí)例條款一：董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng)一人，設(shè)副董事長(zhǎng)N人（具體副董事長(zhǎng)人數(shù)根據(jù)公司具體情況確定）。董事長(zhǎng)和副董事長(zhǎng)由董事會(huì)選舉和罷免，由全體董事過(guò)半數(shù)以上通過(guò)；
實(shí)例條款二：董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng)一人，設(shè)副董事長(zhǎng)N人。董事長(zhǎng)由某某（股東）指派的董事?lián)?，副董事長(zhǎng)由某某（股東）指派的董事?lián)危?/p>
實(shí)例條款三：董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng)一人，設(shè)副董事長(zhǎng)N人。董事長(zhǎng)和副董事長(zhǎng)由股東會(huì)直接選舉確定和罷免。
二、股份公司章程條款實(shí)例
董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)由全體董事的過(guò)半數(shù)選舉和罷免，董事長(zhǎng)必須從擔(dān)任公司帶事或高級(jí)管理人員三年以上的人士中產(chǎn)生。（股份有限公司也可以根據(jù)自身?xiàng)l件設(shè)置其他限定條件）
延伸閱讀
違反公司法及公司章程的規(guī)定選舉董事長(zhǎng)涉嫌違法的案例：
案例一：來(lái)鳳縣人民法院審理陳強(qiáng)、龔鑫等與林長(zhǎng)生、來(lái)鳳縣鳳城出租汽車有限責(zé)任公司公司決議糾紛一審民事判決書（2015）鄂來(lái)鳳民初字第01266號(hào)認(rèn)為：董事會(huì)成員由股東會(huì)選舉產(chǎn)生，股東會(huì)通過(guò)選舉董事會(huì)成員間接達(dá)到控制董事會(huì)的目的，所以股東會(huì)只有權(quán)選舉和更換非職工代表?yè)?dān)任的董事。根據(jù)鳳城出租公司《章程》第三十二條的規(guī)定，董事長(zhǎng)由董事會(huì)選舉產(chǎn)生即董事長(zhǎng)的任免由董事會(huì)決定，股東會(huì)不能直接決定董事長(zhǎng)的任免，董事會(huì)選舉產(chǎn)生董事長(zhǎng)所形成的董事會(huì)決議并非是《公司法》第三十七條第三項(xiàng)所指股東會(huì)“審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告的對(duì)象。股東會(huì)審議批準(zhǔn)董事長(zhǎng)的任免有越權(quán)之嫌，決議的內(nèi)容違反了公司《章程》第三十二條規(guī)定，但決議的內(nèi)容沒(méi)有違反法律、行政法規(guī)的效力性強(qiáng)制性規(guī)定，不存在導(dǎo)致決議內(nèi)容無(wú)效的情形。
案例二：北京市房山區(qū)人民法院審理林玉周與北京建予房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限責(zé)任公司請(qǐng)求變更公司登記糾紛一審民事判決書（2015）房民（商）初字第16215號(hào)認(rèn)為：《中華人民共和國(guó)公司法》第十三條規(guī)定，公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任，并依法登記。公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記?！吨腥A人民共和國(guó)公司法》第四十四條第三款規(guī)定，董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng)一人，可以設(shè)副董事長(zhǎng)。董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。建予公司的章程對(duì)董事長(zhǎng)的產(chǎn)生辦法亦作了規(guī)定。公司法定代表人的變更應(yīng)符合公司法及公司章程的規(guī)定。董事長(zhǎng)系董事之一，與其他董事一起，共同組成公司的董事會(huì)。不言而喻，董事長(zhǎng)由董事會(huì)經(jīng)選舉產(chǎn)生。林玉周雖提交了建予公司免去其董事長(zhǎng)的董事會(huì)決議及任命周良為董事長(zhǎng)的董事會(huì)決議，但周良并非建予公司董事。選舉和更換非由職工代表?yè)?dān)任的董事，系公司法及公司章程賦予股東會(huì)的法定權(quán)利。在周良未經(jīng)建予公司股東會(huì)選舉為董事之前，建予公司董事會(huì)將其選舉為董事長(zhǎng)不符合公司法及公司章程的規(guī)定。在此情形下，林玉周請(qǐng)求建予公司辦理公司法定代表人的變更登記手續(xù)，依據(jù)不足，本院不予支持。
案例三：北京市第三中級(jí)人民法院審理中國(guó)技術(shù)創(chuàng)新有限公司與深圳世紀(jì)星源股份有限公司公司決議撤銷糾紛二審民事判決書（2014）三中民終字第11950號(hào)認(rèn)為：關(guān)于決議內(nèi)容，董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng)一人，可以設(shè)副董事長(zhǎng)。董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。有限責(zé)任公司可以設(shè)經(jīng)理，由董事會(huì)決議聘任或解聘。中創(chuàng)公司章程規(guī)定選舉和更換董事是股東會(huì)的職權(quán)，董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng)一人、常務(wù)副董事長(zhǎng)一人、副董事長(zhǎng)一人，由董事會(huì)選舉后產(chǎn)生；公司設(shè)總經(jīng)理一名，由董事會(huì)聘任或者解聘。雙方均確認(rèn)在 2013年第一次臨時(shí)股東會(huì)召開(kāi)之前，曾勁松為中創(chuàng)公司副董事長(zhǎng)、董事和總經(jīng)理。副董事長(zhǎng)由董事會(huì)選舉產(chǎn)生，總經(jīng)理的聘任或解聘都為董事會(huì)的職權(quán)范圍，故中創(chuàng)公司2013年第一次臨時(shí)股東會(huì)決議中免去曾勁松副董事長(zhǎng)、董事、總經(jīng)理職位的內(nèi)容違反公司章程規(guī)定，應(yīng)予撤銷。