案例公司法之公司形式變更的規(guī)定與分析
案例公司法之公司形式變更的規(guī)定與分析
第九條【公司形式變更】 有限責(zé)任公司變更為股份有限公司，應(yīng)當(dāng)符合本法規(guī)定的股份有限公司的條件。股份有限公司變更為有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)符合本法規(guī)定的有限責(zé)任公司的條件。
有限責(zé)任公司變更為股份有限公司的，或者股份有限公司變更為有限責(zé)任公司的，公司變更前的債權(quán)、債務(wù)由變更后的公司承繼。
一、相關(guān)司法解釋及＂兩高＂工作文件
《最高人民法院關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》（法釋【２００３】１號）對公司種類變更及其債務(wù)承擔(dān)問題，規(guī)定如下∶
第四條 國有企業(yè)依公司法整體改造為國有獨(dú)資有限責(zé)任公司的，原企業(yè)的債務(wù)，由改造后的有限責(zé)任公司承擔(dān)。
第五條 企業(yè)通過增資擴(kuò)股或者轉(zhuǎn)讓部分產(chǎn)權(quán)，實(shí)現(xiàn)他人對企業(yè)的參股，將企業(yè)整體改造為有限責(zé)任公司或者股份有限公司的，原企業(yè)債務(wù)由改造后的新設(shè)公司承擔(dān)。
第六條 企業(yè)以其部分財(cái)產(chǎn)和相應(yīng)債務(wù)與他人組建新公司，對所轉(zhuǎn)移的債務(wù)債權(quán)人認(rèn)可的，由新組建的公司承擔(dān)民事責(zé)任；對所轉(zhuǎn)移的債務(wù)未通知債權(quán)人或者雖通知債權(quán)人，而債權(quán)人不予認(rèn)可的，由原企業(yè)承擔(dān)民事責(zé)任。原企業(yè)無力償還債務(wù)，債權(quán)人就此向新設(shè)公司主張債權(quán)的，新設(shè)公司在所接收的財(cái)產(chǎn)范圍內(nèi)與原企業(yè)承擔(dān)連帶民事責(zé)任。
二、相關(guān)文件規(guī)定
《資本登記管理規(guī)定》（自２０１４年３月１日起施行）對公司形式變更時(shí)的資本限制和增資，規(guī)定如下∶
第十三條 有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時(shí)，折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。有限責(zé)任公司變更為股份有限公司，為增加資本公開發(fā)行股份時(shí)，應(yīng)當(dāng)依法辦理。
第十條【公司住所】公司以其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所。
一、相關(guān)法律條文
《中華人民共和國民法總則》自２０１７年１０月１日起施行）對法人住所地的認(rèn)定和登記，規(guī)定如下∶
第六十三條 法人以其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所。依法需要辦理法人登記的，應(yīng)當(dāng)將主要辦事機(jī)構(gòu)所在地登記為住所。
第六十四條 法人存續(xù)期間登記事項(xiàng)發(fā)生變化的，應(yīng)當(dāng)依法向登記機(jī)關(guān)申請變更登記。
《中華人民共和國民事訴訟法》２０１７年修正）對公司訴訟的管轄，規(guī)定如下；
第二十六條 因公司設(shè)立、確認(rèn)股東資格、分配利潤、解散等糾紛損由公司住所地人民法院管轄。
《中華人民共和國民法通則》２００９年修正）對法人住所地的認(rèn)定，規(guī)定如下，第三十九條 法人以它的主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所。
二、相關(guān)司法解釋及＂兩高＂工作文件
《最高人民法院經(jīng)濟(jì)審判庭關(guān)于企業(yè)設(shè)置的辦事機(jī)構(gòu)對外所簽訂的購銷合同是否一律認(rèn)定為無效合同問題的電話答復(fù)》（１９８８年１１月８日），答復(fù)如下∶
三明市對外貿(mào)易公司福州辦事處（以下簡稱辦事處）是三明市對外貿(mào)易公司的事機(jī)構(gòu)，沒有申報(bào)營業(yè)執(zhí)照，對外無權(quán)從事經(jīng)營活動。辦事處擅自以自己的名義與德地區(qū)生產(chǎn)資料貿(mào)易公司簽訂的購銷合同，應(yīng)認(rèn)定無效。雖然三明市對外貿(mào)易公司辦事處在履行合同中有時(shí)以公司的名義進(jìn)行信、電往來的行為，未提出異議，但因合同是辦事處對外簽訂的，因此，不應(yīng)視為三明市對外貿(mào)易公司事后追認(rèn)了辦事處代理權(quán)。參照《民法通則》第四十三條規(guī)定，三明市對外貿(mào)易公司對辦事處的經(jīng)營動，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。
三、相關(guān)文件規(guī)定
《國家工商行政管理局關(guān)于公眾聚集的經(jīng)營場所辦理工商登記是否需要公安防前置審批問題的答復(fù)》工商企字〔２０００〕第１２３號）對關(guān)于公眾聚集的經(jīng)營場所理工商登記是否需要公安消防前置審批的問題，答復(fù)如下∶
《中華人民共和國消防法》第十二條（編者注∶現(xiàn)為該法第十五條）規(guī)定的＂公聚集的場所在使用或開業(yè)前，應(yīng)當(dāng)向公安消防機(jī)構(gòu)申報(bào)，經(jīng)消防安全檢查合格后；可使用或者開業(yè)＂指的是該場所的經(jīng)營單位在啟用該場所時(shí)，應(yīng)先向公安消防機(jī)構(gòu)中報(bào)并經(jīng)消防安全檢查合格，而非設(shè)立該場所經(jīng)營單位的前置審批。但依據(jù)１９９９年月２６日國務(wù)院發(fā)布的《娛樂場所管理?xiàng)l例》國務(wù)院令第２６１號）的規(guī)定，設(shè)立娛樂境所（指向公眾開放的、自娛自樂的營業(yè)性歌舞廳、游藝等場所）經(jīng)營單位應(yīng)當(dāng)經(jīng)其所地縣級以上人民政府文化行政主管部門、公安機(jī)關(guān)和衛(wèi)生行政部門審核合格后，方可向工商行政管理部門申請注冊登記。因此，對公眾聚集的經(jīng)營場所經(jīng)營單位向工商們政管理部門申請登記注冊時(shí)，對娛樂場所經(jīng)營單位應(yīng)要求其提交縣級以上人民政府公安機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)文件。