公司章程如何防止董事會無理由任意撤換總經(jīng)理

公司章程如何防止董事會無理由任意撤換總經(jīng)理

設(shè)計要點

公司章程可設(shè)置總經(jīng)理的實體性解聘條款，以防董事會無理由任意撤換總經(jīng)理。

章程研究文本

經(jīng)理任期五年，任期屆滿前董事會不能隨意更換，除非公司連續(xù)三年虧損或者總經(jīng)理不滿足或違反《公司法》第一百四十六條至第一百四十八條規(guī)定的。

公司法規(guī)定

《公司法》

第四十六條第一款第九項 董事會對股東會負責，行使下列職權(quán)：

（九）決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負責人及其報酬事項。

第一百四十六條 有下列情形之一的，不得擔任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員：

（一）無民事行為能力或者限制民事行為能力；

（二）因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年；

（三）擔任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年；

（四）擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年；

（五）個人所負數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。

公司違反前款規(guī)定選舉、委派董事、監(jiān)事或者聘任高級管理人員的，該選舉、委派或者聘任無效。

董事、監(jiān)事、高級管理人員在任職期間出現(xiàn)本條第一款所列情形的，公司應(yīng)當解除其職務(wù)。

第一百四十七條 董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負有忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)。

董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得便占公司的財產(chǎn)。

第一百四十八條 董事、高級管理人員不得有下列行為：

（一）挪用公司資金；

（二）將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲；

（三）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔保；

（四）違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交易；

（五）未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)；

（六）接受他人與公司交易的傭金歸為己有；

（七）擅自披露公司秘密；

（八）違反對公司忠實義務(wù)的其他行為。

董事、高級管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當歸公司所有。

專家分析

人民法院在審理公司決議撤銷糾紛案件中應(yīng)當審查：會議召集程序、表決方式是否違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，以及決議內(nèi)容是否違反公司章程。只要董事會沒有違反上述規(guī)定，解聘總經(jīng)理職務(wù)的決議所依據(jù)的事實是否屬實，理由是否成立，不屬于司法審查范圍。在公司章程未對總經(jīng)理的解聘規(guī)定實質(zhì)性的解除條件時，董事會決議解聘總經(jīng)理職務(wù)的原因如果不存在，并不導(dǎo)致董事會決議撤銷。因為，《公司法》尊重公司自治，公司內(nèi)部法律關(guān)系原則上由公司自治機制調(diào)整，司法機關(guān)原則上不介人公司內(nèi)部事務(wù)。但是，當公司章程對董事會解聘公司經(jīng)理的職權(quán)作出限制，規(guī)定董事會解聘公司總經(jīng)理必須滿足公司章程的規(guī)定，那么董事會在行使《公司法》賦予的職權(quán)作出解聘公司經(jīng)理的決議時，需要依據(jù)公司章程作出的規(guī)定，否則該決議則會因為違反公司章程的內(nèi)容而被撤銷。

章程條款設(shè)計建議

第一，公司董事會有權(quán)“無理由”解聘總經(jīng)理?！豆痉ā返谒氖鶙l明確列舉的有限公司董事會職權(quán)的第九項為：決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負責人及其報酬事項（一般情況下的公司章程亦會對該問題作出與公司法完全相同的規(guī)定）。公司董事會解聘經(jīng)理并不是法定的造成公司決議無效或可撤銷的情形（公司章程另有規(guī)定的除外），而是屬于公司決議的合理性和公平性的范疇

第二，“無理由”解聘總經(jīng)理的前提是公司章程沒有另行規(guī)定。例如，章程中可以規(guī)定“經(jīng)理任期五年，任期屆滿前董事會不能隨意更換，除非公司連續(xù)三年虧損或者總經(jīng)理不滿足或違反《公司法》第一百四十六條至第一百四十八條規(guī)定的”，此時公司章程就賦予了經(jīng)理很大的保護，董事會就難以“無理由”解聘總經(jīng)理，強行解聘的董事會決議將因為違反公司章程而可撤銷。如果公司的經(jīng)理由實際控制人親自或委派極其信任的人擔任，公司章程中有類似條款，可以避免日后因公司股權(quán)被稀釋或喪失董事會的多數(shù)席位時輕易喪失對公司的實際管理權(quán)。

第三，“無理由”解聘總經(jīng)理，只是解除了總經(jīng)理職務(wù)，但是總經(jīng)理并不喪失公司員工身份，如公司欲與其解除勞動關(guān)系，還必須按照《勞動法》的有關(guān)規(guī)定辦理。若總經(jīng)理主動辭職或雙方經(jīng)協(xié)商一致的情況下，公司可不支付經(jīng)濟補償金；若公司主動提出解除勞動關(guān)系且總經(jīng)理同意的話，公司需要支付經(jīng)濟補償金；若公司主動提出解除，且總經(jīng)理不同意的情況下，公司在員工手冊民主告知程序完備，總經(jīng)理嚴重違紀的情形下，單方解除勞動合同，否則公司可能還需支付更高的賠償金以解除與總經(jīng)理的勞動合同。

第四，為了在公司控制權(quán)爭奪戰(zhàn)中避免突襲進來的新大股東迅速更換總經(jīng)理可在章程中作出防御性規(guī)定：“經(jīng)理任期五年，任期屆滿前董事會不能隨意更換，除非公司連續(xù)三年虧損或者總經(jīng)理不滿足或違反《公司法》第一百四十六條至第一百四十八條規(guī)定”，此時公司章程就賦予了經(jīng)理很大的保護，董事會就難以“無理由”解聘總經(jīng)理，強行解聘的董事會決議將因為違反公司章程而可撤銷。