公司章程規(guī)定股東會(huì)決議過半數(shù)通過，其中過半數(shù)是否包括本數(shù)

公司章程規(guī)定股東會(huì)決議過半數(shù)通過，其中過半數(shù)是否包括本數(shù)

設(shè)計(jì)要點(diǎn)

有限責(zé)任公司章程應(yīng)對股東會(huì)的表決作出詳細(xì)規(guī)定，明確“過半數(shù)”是否包括本數(shù)。

章程研究文本

《中國長城科技集團(tuán)股份有限公司章程》（2017年3月版）

第七十四條  股東大會(huì)決議分為普通決議和特別決議。

股東大會(huì)作出普通決議，應(yīng)當(dāng)由出席股東大會(huì)的股東（包括股東代理人）所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。

股東大會(huì)作出特別決議，應(yīng)當(dāng)由出席股東大會(huì)的股東（包括股東代理人）所持表決權(quán)的2/3以上通過。

第一百九十七條  本章程所稱“以上”“以下”，都含本數(shù)；“低于”“多于”不含本數(shù)。

同類章程條款

筆者查閱了多家上市公司的章程中的同類條款，其中對于股東會(huì)表決的條款規(guī)定基本相同，僅是表述上略有差異。如部分章程使用“過半數(shù)”的表述，部分章程使用“所持表決權(quán)的1/2以上通過”的表述。值得注意的是，《深圳市機(jī)場股份有限公司章程》規(guī)定“過半數(shù)”不含本數(shù)。

具體如下

1《深圳市機(jī)場股份有限公司章程》（2016年10月版）

第七十六條 股東大會(huì)決議分為普通決議和特別決議。

股東大會(huì)作出普通決議，應(yīng)當(dāng)由出席股東大會(huì)的股東（包括股東代理人）所持表決權(quán)的1/2以上通過。

股東大會(huì)作出特別決議，應(yīng)當(dāng)由出席股東大會(huì)的股東（包括股東代理人）所持去決放的2/3以上通過。

第二百二十八條本章程所稱“以上”“以內(nèi)”“以下”，除另有規(guī)定外都含本數(shù)：`不滿”一以外”`低于”`多于”`過半數(shù)”不含本數(shù)。

2《民生控股股份有限公司章程》（經(jīng)2014年第4次臨時(shí)股東大會(huì)審議通過版）

該公司章程第七十五條與上述《深圳市機(jī)場股份有限公司章程》第七十六條的規(guī)定相同：

第一百九十六條 本章程所稱“以上”“以內(nèi)”“以下”都含本數(shù)；`不滿”服務(wù)”“低于”“多于”不含本數(shù)。

3《南華生物醫(yī)藥股份有限公司章程》（2017年6月版）

該公司章程第七十五條與上述《深圳市機(jī)場股份有限公司章程》第七十六條的規(guī)定相同；

第一百九十六條 本章程所稱“以上”“以下”“以內(nèi)”都含本數(shù)：“以外”“低于”“多于”“超過”不含本數(shù)。

公司法和相關(guān)規(guī)定

一、 關(guān)于有限責(zé)任公司的規(guī)定

《公司法》

第四十二條 股會(huì)議股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。

第四十三條 股東會(huì)的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。

股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議、以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。

二、 關(guān)于股份有限公司的規(guī)定

《公司法》

第一百零三條股東出席股東大會(huì)會(huì)議，所持每一股份有一表決權(quán)。但是，公司持有的本公司股份沒有表決權(quán)。

股東大會(huì)作出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。但是，股東大會(huì)作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。

專家分析

公司章程規(guī)定此類條款的意義在于：對于股份有限公司而言，由于《公司法》對其表決方式及股東會(huì)決議的通過比例作了明確規(guī)定，且不允許公司章程作出個(gè)性化設(shè)計(jì)，因此股份有限公司的該類條款往往是格式條款。但是，對于有限責(zé)任公司而言，《公司法》賦予了公司章程很大的自由空間，有限公司完全可以并且應(yīng)當(dāng)有所設(shè)計(jì)，明確：（1）股東作出決議時(shí)，使用“資本多數(shù)決”，還是“股東人數(shù)多數(shù)決”；（2）在僅有50%的表決權(quán)作出某項(xiàng)決議時(shí)，該項(xiàng)決議是否合法有效；（3）決議經(jīng)過半數(shù)表決權(quán)同意通過中的“過半數(shù)”，指的是超過全部表決權(quán)的過半數(shù)，還是參加股東會(huì)投票的表決權(quán)的過半數(shù)等問題，避免股東間因該等問題互相扯皮，造成公司僵局的不利局面。

章程條款設(shè)計(jì)建議

筆者認(rèn)為，有限責(zé)任公司和股份有限公司可以對于該公司章程條款進(jìn)行不同的設(shè)計(jì)。

第一，對于有限責(zé)任公司而言，筆者建議：

1.在股東會(huì)表決時(shí)，既可以采用“資本多數(shù)決”，也完全可采用“股東人數(shù)多數(shù)決”等其他表決方式，如規(guī)定“每一股東有一投票權(quán)”。

2.公司章程應(yīng)規(guī)定，在僅有50%的表決權(quán)作出某項(xiàng)決議時(shí)，該項(xiàng)決議是否合法有效。筆者對此問題認(rèn)為，如果公司章程規(guī)定50%的表決權(quán)所作出的股東會(huì)決議有效，則可能因此導(dǎo)致另一方持股50%的股東亦可以自行作出與之前決議相反的公司決議，這樣就會(huì)導(dǎo)致新決議不斷推翻舊決議，因此筆者建議公司章程規(guī)定此種情況下無法通過股東會(huì)決議。

3.公司章程還可規(guī)定，決議經(jīng)過半數(shù)表決權(quán)同意通過中的“過半數(shù)”，指的是超過全部表決權(quán)的過半數(shù)，還是參加股東會(huì)投票的表決權(quán)的過半數(shù)。為避免小股東“偷襲”成功，筆者建議公司章程中規(guī)定，應(yīng)為全部表決權(quán)的過半數(shù)。

第二，對于股份有限公司而言，筆者建議：

鑒于《公司法》對股份有限公司的上述問題作了明確規(guī)定，且不允許公司章程作出個(gè)性化設(shè)計(jì)，因此股份有限公司的章程直接“照搬”《公司法》的有關(guān)規(guī)定即可，但也建議公司章程中明確“過半數(shù)”“三分之二以上”均不包括本數(shù)。