公司章程可規(guī)定有權(quán)征集代理投票權(quán)的主體

公司章程可規(guī)定有權(quán)征集代理投票權(quán)的主體章程研究文本

《酒鬼酒股份有限公司章程》（2017年8月版）

第七十八條 股東（包括股代理人）以其所代表的有表決權(quán)的股份數(shù)額行使表決權(quán)，每一股份享有一票表決權(quán)。

股東大會(huì)審議影響中小投資者利益的重大事項(xiàng)時(shí)，對(duì)中小投資者表決應(yīng)當(dāng)單獨(dú)計(jì)票。單獨(dú)計(jì)票結(jié)果應(yīng)當(dāng)及時(shí)公開披露。

公司持有的本公司股份沒有表決權(quán)，且該部分股份不計(jì)入出席股東大會(huì)有表決權(quán)的股份總數(shù)。

董事會(huì)、獨(dú)立董事和符合相關(guān)規(guī)定條件的股東可以征集股東投票權(quán)。征集股東投票權(quán)應(yīng)當(dāng)向被征集人充分披露具體投票意向等信息，禁止以有償或者變相有償?shù)姆绞秸骷蓶|投票權(quán)。公司不得對(duì)征集投票權(quán)提出最低持股比例限制。

同類章程條款

目前，大部分上市公司都已經(jīng)在章程中規(guī)定了征集股東投票權(quán)條款，其內(nèi)容與上述《酒鬼酒股份有限公司章程》基本一致，如：

《上海良信電器股份有限公司章程》（2016年11月）

第七十八條第四款、第五款 董事會(huì)、獨(dú)立董事和符合相關(guān)規(guī)定條件的股東可以征集股東投票權(quán)。

征集股東投票權(quán)應(yīng)當(dāng)向被征集人充分披露具體投票意向等信息，禁止以有償或者變相有償?shù)姆绞秸骷蓶|投票權(quán)。公司不得對(duì)征集投票權(quán)提出最低持股比例限制。

少數(shù)上市公司章程僅規(guī)定董事會(huì)、獨(dú)立董事和符合相關(guān)規(guī)定條件的股東可以征集股東投票權(quán)，未對(duì)信息披露、禁止有償征集等相關(guān)事項(xiàng)進(jìn)行規(guī)定，例如：

《第一創(chuàng)業(yè)證券股份有限公司章程》（2017年6月版）

第九十四條第三款董事會(huì)、獨(dú)立董事和符合相關(guān)規(guī)定條件的股東可以征集股東投票權(quán)。

公司法和相關(guān)規(guī)定

《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》

第六十五條 股票持有人可以授權(quán)他人代理行使其同意權(quán)或者投票權(quán)。但是，任何人在征集二十五人以上的同意權(quán)或者投票權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)遵守證監(jiān)會(huì)有關(guān)信息披露和作出報(bào)告的規(guī)定。

《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》

五、上市公司應(yīng)當(dāng)充分發(fā)揮獨(dú)立董事的作用

（一）為了充分發(fā)揮獨(dú)立董事的作用，獨(dú)立董事除應(yīng)當(dāng)具有公司法和其他相關(guān)法律、法規(guī)賦予董事的職權(quán)外，上市公司還應(yīng)當(dāng)賦予獨(dú)立董事以下特別職權(quán)：

……

6.可以在股東大會(huì)召開前公開向股東征集投票權(quán)。

《上市公司治理準(zhǔn)則》

第十六條上市公司董事會(huì)、獨(dú)立董事和符合有關(guān)條件的股東可以向公司股東征集其在股東大會(huì)上的投票權(quán)。上市公司及股東大會(huì)召集人不得對(duì)股東征集投票權(quán)設(shè)定最低持股比例限制。

投票權(quán)征集應(yīng)當(dāng)采取無償?shù)姆绞竭M(jìn)行，并向被征集人充分披露具體投票意向等信息。不得以有償或者變相有償?shù)姆绞秸骷蓶|投票權(quán)。

《上市公司章程指引》

第七十八條第四款 公司董事會(huì)、獨(dú)立董事和符合相關(guān)規(guī)定條件的股東可以公開征集股東投票權(quán)。征集股東投票權(quán)應(yīng)當(dāng)向被征集人充分披露具體投票意向等信息，禁止以有償或者變相有償?shù)姆绞秸骷蓶|投票權(quán)。公司不得對(duì)征集投票權(quán)提出最低持股比例限制。

專家分析

1.制度價(jià)值分析

征集代理投票權(quán)制度，作為一種股東權(quán)利行使方式，具有利弊共存的特點(diǎn)。一方面，現(xiàn)代公司治理實(shí)務(wù)中，征集代理投票權(quán)的主要益處在于優(yōu)化公司表決機(jī)制，防止投票權(quán)浪費(fèi)和埋沒；通過該制度，大部門股東尤其是中小股東可以行使投票權(quán)以表達(dá)意見，中小股東可以實(shí)現(xiàn)對(duì)于管理層的監(jiān)督。另一方面，征集代理投票權(quán)可能會(huì)成為管理層把持控制權(quán)的工具，代理權(quán)征集過程中，征集者可能會(huì)利用與被征集者之間的信息不對(duì)稱，促使其作出不利己的決定；在公司并購中，惡意收購者可以通過征集代理權(quán)的方法實(shí)現(xiàn)對(duì)公司的控制。

因此，在公司章程中規(guī)定征集投票權(quán)制度，需要趨利避害，通過該制度完善公司治理機(jī)制，避免該制度淪為控制權(quán)把控或爭奪的工具。公司章程需要規(guī)定征集投票權(quán)的無償性，并細(xì)化信息披露的內(nèi)容和程序。

2.征集主體的不確定性

根據(jù)我國現(xiàn)行立法，征集主體是董事會(huì)、獨(dú)立董事和符合相關(guān)規(guī)定條件的股東。然而，何為“符合相關(guān)條件”尚不明確。另外，公司章程是否可以規(guī)定股東進(jìn)行投票權(quán)征集的條件也存在爭議。我國《上市公司章程指引》第七十八條第四款規(guī)定公司不得對(duì)征集投票權(quán)提出最低持股比例限制，限制小股東征集投票權(quán)的公司章程規(guī)定侵犯股東利益，應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為無效。在此基礎(chǔ)上，上市公司如果希望通過規(guī)制股東征集投票權(quán)防范惡意并購，比較可行的辦法是在公司章程中規(guī)定股東征集投票權(quán)的最低持股時(shí)間。

章程條款設(shè)計(jì)建議

如上文所述，公司在章程中設(shè)置征集代理投票權(quán)條款，需要趨利避害，避免征集代理權(quán)條款淪為征集者控制公司的工具。

第一，公司章程應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定禁止有償或者變相有償?shù)姆绞秸骷蓶|投票權(quán)必要的情況下可以根據(jù)公司的實(shí)際情況列舉變相征集股東投票權(quán)的行為。

第二，公司章程應(yīng)當(dāng)規(guī)定征集人充分披露具體投票意向等信息，避免征集人和被征集人之間的信息不對(duì)稱。上市公司可以在公司章程中充分發(fā)揮自主性，列舉必須披露的信息和必須提供的資料，如公司章程可以規(guī)定征集人必須進(jìn)行詳細(xì)的投票意向說明，并提供輔助說明資料。

第三，公司章程還可以對(duì)信息披露的程序進(jìn)行詳細(xì)規(guī)定，包括信息披露的方式、時(shí)間等。

不過，考慮到上述具體程序事項(xiàng)比較瑣碎，公司可以考慮制定征集代理投票權(quán)實(shí)施細(xì)則，在公司章程中僅規(guī)定征集投票權(quán)的主體、禁止有償原則和信息披露原則即可，這樣既可以細(xì)化征集投票權(quán)的程序，又可以避免公司章程的冗雜。

公司章程條款實(shí)例

股東（包括股東代理人）以其所代表的有表決權(quán)的股份數(shù)額行使表決權(quán)，每一股份享有一票表決權(quán)。

股東大會(huì)審議影響中小投資者利益的重大事項(xiàng)時(shí)，對(duì)中小投資者表決應(yīng)當(dāng)單獨(dú)計(jì)票。單獨(dú)計(jì)票結(jié)果應(yīng)當(dāng)及時(shí)公開披露。

公司持有的本公司股份沒有表決權(quán)，且該部分股份不計(jì)入出席股東大會(huì)有表決權(quán)的股份總數(shù)。

董事會(huì)、獨(dú)立董事和符合相關(guān)規(guī)定條件的股東可以征集股東投票權(quán)。

征集股東投票權(quán)應(yīng)當(dāng)向被征集人充分披露具體投票意向等信息，禁止以有償或者變相有償?shù)姆绞秸骷蓶|投票權(quán)。公司不得對(duì)征集投票權(quán)提出最低持股比例限制。