工程勞務(wù)分包需要資質(zhì)嗎(建筑勞務(wù)分包需要資質(zhì)嗎)
一、案例
2020年1月1日，張三與江蘇某建設(shè)公司簽訂建設(shè)工程分包合同，約定江蘇某建設(shè)公司將其承包的南寧市老年大學(xué)項目的木工作業(yè)發(fā)包給張三的木工班組承包，由張三自行組織工人完成老年大學(xué)項目的木工建設(shè)。合同約定涉案項目承包總價200萬，江蘇某建設(shè)公司應(yīng)當在木工施工完成后及時驗收結(jié)算，否則每日支付合同總價1%的違約金。合同簽訂后，張三按照江蘇某建設(shè)公司的要求組織木工進場施工。施工完成后，張三要求江蘇某建設(shè)公司進行結(jié)算，但江蘇某建設(shè)公司以發(fā)包方未付款為由拖延結(jié)算。無奈張三只能起訴至法院，要求江蘇某建設(shè)公司對工程量進行結(jié)算，并按照合同約定支付違約金。請問張三與江蘇某建設(shè)公司簽訂的建設(shè)工程分包合同是否有效?張三能否按照合同約定要求江蘇某建設(shè)公司支付違約金？為什么？
（案例來源于自編）
二、問題提出
1、建設(shè)工程施工合同無效的情形有哪些？
2、勞務(wù)分包是否需要資質(zhì)？
三、2021建設(shè)工程司法解釋一規(guī)定
《2021建設(shè)工程司法解釋一》
第一條 建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當依據(jù)民法典第一百五十三條第一款的規(guī)定，認定無效：
(一)承包人未取得建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的;
(二)沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的;
(三)建設(shè)工程必須進行招標而未招標或者中標無效的。
承包人因轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程與他人簽訂的建設(shè)工程施工合同，應(yīng)當依據(jù)民法典第一百五十三條第一款及第七百九十一條第二款、第三款的規(guī)定，認定無效。
《民法典》
第一百五十三條 【違反強制性規(guī)定及違背公序良俗的民事法律行為的效力】違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的民事法律行為無效。但是,該強制性規(guī)定不導(dǎo)致該民事法律行為無效的除外。
違背公序良俗的民事法律行為無效。
第七百九十一條 【建設(shè)工程的發(fā)包、承包、分包】發(fā)包人可以與總承包人訂立建設(shè)工程合同,也可以分別與勘察人、設(shè)計人、施工人訂立勘察、設(shè)計、施工承包合同。發(fā)包人不得將應(yīng)當由一個承包人完成的建設(shè)工程支解成若干部分發(fā)包給數(shù)個承包人。
總承包人或者勘察、設(shè)計、施工承包人經(jīng)發(fā)包人同意,可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承包人或者勘察、設(shè)計、施工承包人向發(fā)包人承擔連帶責任。承包人不得將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的全部建設(shè)工程支解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人。
禁止承包人將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由承包人自行完成。
《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》(2018)
第二條 在中人民共和國境內(nèi)申請建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)，實施對建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)監(jiān)督管理，適用本規(guī)定。 本規(guī)定所稱建筑業(yè)企業(yè)，是指從事土木工程、建筑工程、線路管道設(shè)備安裝工程的新建、擴建、改建等施工活動的企業(yè)。
第三條 企業(yè)應(yīng)當按照其擁有的資產(chǎn)、主要人員、已完成的工程業(yè)績和技術(shù)裝備等條件申請建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)，經(jīng)審查合格，取得建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)證書后，方可在資質(zhì)許可的范圍內(nèi)從事建筑施工活動。
第十一條 下列建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)，由企業(yè)工商注冊所在地設(shè)區(qū)的市人民政府住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門許可：（一）施工總承包資質(zhì)序列三級資質(zhì)（不含鐵路、通信工程施工總承包三級資質(zhì)）；（二）專業(yè)承包資質(zhì)序列三級資質(zhì)（不含鐵路方面專業(yè)承包資質(zhì)）及預(yù)拌混凝土、模板腳手架專業(yè)承包資質(zhì)；（三）施工勞務(wù)資質(zhì)；（四）燃氣燃燒器具安裝、維修企業(yè)資質(zhì)。
《住房城鄉(xiāng)建設(shè)部關(guān)于印發(fā)<建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定和資質(zhì)標準實施意見>的通知》(2015)
四、律師分析意見
1、根據(jù)《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》(2018)的規(guī)定，勞務(wù)分包也應(yīng)當具有一定的施工資質(zhì)。
2、根據(jù)《民法典》及2021《建設(shè)工程司法解釋一》的規(guī)定，以下建設(shè)工程施工合同無效：（1）未取得建設(shè)工程施工資質(zhì)的（2）借用他人資質(zhì)施工的（3）應(yīng)當招標的項目未招標的（4）違法轉(zhuǎn)包、違法分包、肢解分包建設(shè)工程合同的。
五、結(jié)論
1、本案江蘇某建設(shè)公司將其承包的南寧市老年大學(xué)的木工分包給張三施工，因張三是個人而非企業(yè)，依法不能取得企業(yè)勞務(wù)分包資質(zhì)。故張三與江蘇某建設(shè)公司簽訂的建設(shè)工程施工合同無效。
2、因為張三與江蘇某建設(shè)公司簽訂的建設(shè)工程施工合同無效，故張三不能依據(jù)與江蘇某建設(shè)公司之間簽訂的建設(shè)工程分包合同主張違約金。