股份有限公司發(fā)起人的限制 如何理解“發(fā)起人”的含義

設(shè)立股份有限公司發(fā)起人的限制

設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有二人以上二百人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有住所。

注 解

發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有住所，就中國(guó)公民而言，是指公民戶籍所在地或者其經(jīng)常居住地在中國(guó)境內(nèi);就外國(guó)公民而言，是指其經(jīng)常居住在中國(guó)境內(nèi):就法人而言，是指其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地在中國(guó)境內(nèi)。

在實(shí)踐中，需要注意《證券法》及相關(guān)法律、法規(guī)、部門規(guī)章的規(guī)定。

《證券法》第9條規(guī)定:“公開(kāi)發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報(bào)經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門注冊(cè)。未經(jīng)依法注冊(cè)，任何單位和個(gè)人不得公開(kāi)發(fā)行證券。證券發(fā)行注冊(cè)制的具體范圍、實(shí)施步驟，由國(guó)務(wù)院規(guī)定。有下列情形之一的，為公開(kāi)發(fā)行:(一)向不特定對(duì)象發(fā)行證券:(二)向特定對(duì)象發(fā)行證券累計(jì)超過(guò)二百人，但依法實(shí)施員工持股計(jì)劃的員工人數(shù)不計(jì)算在內(nèi):(三)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為。非公開(kāi)發(fā)行證券，不得采用廣告、公開(kāi)勸誘和變相公開(kāi)方式。《股份有限公司規(guī)范意見(jiàn)》對(duì)公司發(fā)起人的資格也做了嚴(yán)格限制，規(guī)定發(fā)起人必須是在我國(guó)境內(nèi)設(shè)立的法人，但不包括私營(yíng)企業(yè)，外商獨(dú)資企業(yè)，并且中外合資企業(yè)作為發(fā)起人時(shí)，不能超過(guò)發(fā)起人人數(shù)的1/3，自然人不能作為發(fā)起人。關(guān)于設(shè)立股份有限公司的發(fā)起人人數(shù)和資格的限制，除了對(duì)發(fā)起人住所的限制性規(guī)定外，對(duì)于其他方面的資格限制，《公司法》未作規(guī)定，實(shí)踐中應(yīng)適用《民法典》及其他法律、法規(guī)的有關(guān)規(guī)定。

如何理解“發(fā)起人”的含義

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)公司法》若干問(wèn)題的規(guī)定(三)》的規(guī)定，為設(shè)立公司而簽署公司章程、向公司認(rèn)購(gòu)出資或者股份并履行公司設(shè)立職責(zé)的人，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為公司的發(fā)起人，包括有限責(zé)任公司設(shè)立時(shí)的股東。

參考：《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)公司法>若干問(wèn)題的規(guī)定(三)》第1條第七十九條 【發(fā)起人的義務(wù)】股份有限公司發(fā)起人承擔(dān)公司籌辦事務(wù)。發(fā)起人應(yīng)當(dāng)簽訂發(fā)起人協(xié)議，明確各自在公司設(shè)立過(guò)程中的權(quán)利和義務(wù)。

注 解