公司章程“另有規(guī)定”的，全都能夠“從其規(guī)定”嗎

設(shè)計(jì)要點(diǎn)

公司章程“另有規(guī)定”的效力，需要衡量是否違反股權(quán)平等原則、屬于初始章程還是章程修正案等因素，進(jìn)行綜合判斷。

閱讀提示

《公司法》中涉及“公司章程另有規(guī)定”的條款主要有六條，分別是《公司法》第四十一、四十二、四十九、七十一、七十五條和第一百六十六條。這些條文涉及有限責(zé)任公司股東會(huì)通知時(shí)間、表決權(quán)行使方式、經(jīng)理職權(quán)范圍、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、股權(quán)繼承和股份有限公司股東分紅權(quán)行使等。公司法以“但書(shū)”的立法技術(shù)，將原本強(qiáng)制性的法律規(guī)范轉(zhuǎn)變?yōu)槿我庑苑梢?guī)范，從而使這些規(guī)范僅具有填補(bǔ)公司章程空白的功能。這就產(chǎn)生了一個(gè)值得深思的問(wèn)題：是否所有公司章程另有規(guī)定的內(nèi)容均具有約束力，這需要進(jìn)行類(lèi)型化的分析。

章程研究文本

《宜賓五糧液股份有限公司章程》（2016 年 6 月版）

第一百五十三條 公司分配當(dāng)年稅后利潤(rùn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)提取利潤(rùn)的 10%列入公司法定公積金。公司法定公積金累計(jì)額為資本的50%以上的，可以不再提取。公司的法定公積金不足以彌補(bǔ)以前年度虧損的，在依照前款規(guī)定提取法定公積金之前，應(yīng)當(dāng)先用當(dāng)年利潤(rùn)彌補(bǔ)虧損。公司從稅后利潤(rùn)中提取法定公積金后，經(jīng)股東大會(huì)決議，還可以從稅后利潤(rùn)中提取任意公積金。公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后所余稅后利潤(rùn)，按照股東持有的股份比例分配，但本章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。

注：公司章程“其他規(guī)定”的六個(gè)法條所涉及的公司章程條款很多，本文提取股份有限公司利潤(rùn)分配條款進(jìn)行研究。

同類(lèi)章程條款

筆者查閱了近百家上市公司的公司章程，其中大多數(shù)公司章程對(duì)股份有限公司利潤(rùn)分配條款直接引用了公司法的規(guī)定，并未作出例外性規(guī)定，列舉如下：

（一）《魯西化工集團(tuán)股份有限公司章程》（2015 年 6 月版）

第一百五十二條，公司分配當(dāng)年稅后利潤(rùn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)提取利潤(rùn)的 10%列入公司法定公積金。公司法定公積金累計(jì)額為公司注冊(cè)資本的 50%以上的，可以不再提取。公司的法定公積金不足以彌補(bǔ)以前年度虧損的，在依照前款規(guī)定提取法定公積金之前，應(yīng)當(dāng)先用當(dāng)年利潤(rùn)彌補(bǔ)虧損。公司從稅后利潤(rùn)中提取法定公積金后，經(jīng)股東大會(huì)決議，還可以從稅后利潤(rùn)中提取任意公積金。公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后所余稅后利潤(rùn)，按照股東持有的股份比例分配，但本章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。

（二）《中國(guó)有色金屬建設(shè)股份有限公司章程》（2016 年 6 月版）

第一百五十六條公司分配當(dāng)年稅后利潤(rùn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)提取利潤(rùn)的 10%列入公司法定公積金。公司法定公積金累計(jì)額為公司注冊(cè)資本的50%以上的，可以不再提取公司的法定公積金不足以彌補(bǔ)以前年度虧損的，在依照前款規(guī)定提取法定公積金之前，應(yīng)當(dāng)先用當(dāng)年利潤(rùn)彌補(bǔ)虧損。公司從稅后利潤(rùn)中提取法定公積金后，經(jīng)股東大會(huì)決議，還可以從稅后利潤(rùn)中提取任意公積金。公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后所余稅后利潤(rùn)，按照股東持有的股份比例分配。

（三）《國(guó)海證券股份有限公司章程》（2016 年 4 月版）

第一百九十八條公司分配當(dāng)年稅后利潤(rùn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)提取利潤(rùn)的 10%列入公司法定公積金。公司法定公積金累計(jì)額為公司注冊(cè)資本的50%以上的，可以不再提取。公司的法定公積金不足以彌補(bǔ)以前年度虧損的，在依照前款規(guī)定提取法定公積金之前，應(yīng)當(dāng)先用當(dāng)年利潤(rùn)彌補(bǔ)虧損。公司根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)從稅后利潤(rùn)中提取一般風(fēng)險(xiǎn)準(zhǔn)備金和交易風(fēng)險(xiǎn)準(zhǔn)備金。公司從稅后利潤(rùn)中提取法定公積金和準(zhǔn)備金后，經(jīng)股東大會(huì)決議，還可以從稅后利潤(rùn)中提取任意公積金。公司彌補(bǔ)虧損、提取公積金和準(zhǔn)備金后所余稅后利潤(rùn)，按照股東持有的股份比例分配，但本章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。

公司法和相關(guān)規(guī)定

《公司法》

第十一條設(shè)立公司必須依法制定公司章程。公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力。

第三十四條 股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。

第四十一條第一款召開(kāi)股東會(huì)會(huì)議，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開(kāi)十五日前通知全體股東；但是，公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。

第四十二條股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。

第四十九條第一款，有限責(zé)任公司可以設(shè)經(jīng)理，由董事會(huì)決定聘任或者解聘。經(jīng)理對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：

（一）主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理工作，組織實(shí)施董事會(huì)決議；（二）組織實(shí)施公司年度經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案；（三）擬訂公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案；（四）擬訂公司的基本管理制度；（五）制定公司的具體規(guī)章；

（六）提請(qǐng)聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人；

（七）決定聘任或者解聘除應(yīng)由董事會(huì)決定聘任或者解聘以外的負(fù)責(zé)管理人員；（八）董事會(huì)授予的其他職權(quán)。

公司章程對(duì)經(jīng)理職權(quán)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

第七十一條 有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書(shū)面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書(shū)面通知之日起滿(mǎn)三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買(mǎi)該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購(gòu)買(mǎi)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。

經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)的，協(xié)商確定各自的購(gòu)買(mǎi)比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。

公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

第七十五條自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。

第一百六十六條，公司分配當(dāng)年稅后利潤(rùn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)提取利潤(rùn)的百分之十列入公司法定公積金。公司法定公積金累計(jì)額為公司注冊(cè)資本的百分之五十以上的，可以不再提取。

公司的法定公積金不足以彌補(bǔ)以前年度虧損的，在依照前款規(guī)定提取法定公積金之前，應(yīng)當(dāng)先用當(dāng)年利潤(rùn)彌補(bǔ)虧損。

公司從稅后利潤(rùn)中提取法定公積金后，經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議，還可以從稅后利潤(rùn)中提取任意公積金。

公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后所余稅后利潤(rùn)，有限責(zé)任公司依照本法第三十四條的規(guī)定分配；股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外......

專(zhuān)家分析

公司章程的性質(zhì)應(yīng)當(dāng)從兩個(gè)維度進(jìn)行考慮，既包含合同法意義上意思表示的一致（公司章程經(jīng)全體股東一致同意），又包括公司法意義上受多數(shù)決原則約束的自治（公司章程經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東決議通過(guò)）。筆者認(rèn)為：

第一，從是否違反股權(quán)平等的維度上看，如果公司章程“另有規(guī)定”平等地對(duì)待全體股東，那么，這部分內(nèi)容為自治規(guī)范，只需要股東會(huì)形成決議即可；如果公司章程“另有規(guī)定”針對(duì)的是個(gè)別股東權(quán)，則采取資本多數(shù)決原則對(duì)個(gè)別股權(quán)予以限制或剝奪欠缺足夠充分且正當(dāng)?shù)睦碛?，因此未?jīng)股東同意，不得以章程或者股東大會(huì)多數(shù)決原則予以剝奪或限制。在此情形下，公司章程“另有規(guī)定”只能以合同的方式加以規(guī)定，也即需要全體股東的一致同意，否則對(duì)于未同意的股東沒(méi)有約束力。

第二，從區(qū)分初始章程和章程修正案的維度上看，由于初始章程由全體股東或發(fā)起人制定，并采取全體一致同意的原則，初始章程在全體股東之間達(dá)成的合意本質(zhì)上屬于一種合同行為，也就是說(shuō)公司章程的其他規(guī)定無(wú)論涉及公司的自治性規(guī)范還是股東個(gè)人的股權(quán)，均經(jīng)過(guò)了所有股東的同意，具有合同上的約束力。但是章程修正案是通過(guò)股東會(huì)決議的方式作出的，采取資本多數(shù)決原則，并非一定經(jīng)過(guò)全體股東的一致同意。所以，以股東會(huì)決議方式作出的章程修正案對(duì)包括反對(duì)決議或不參與決議的股東不一定具有約束力（當(dāng)僅涉及公司的自治性規(guī)范時(shí)具有約束力，而涉及股東個(gè)人股權(quán)的核心要素時(shí)則沒(méi)有約束力）。

需要特別說(shuō)明的是，公司章程修正案對(duì)于股權(quán)繼承作出例外性的規(guī)定，即使涉及股東個(gè)人股權(quán)的要素，對(duì)于未投贊成票的股東也具有約束力。理由如下：首先公司章程對(duì)于股權(quán)繼承作出的例外性規(guī)定，有利于維護(hù)有限責(zé)任公司的人合性。有限責(zé)任公司股東人合性強(qiáng)，彼此之間有較強(qiáng)的信任關(guān)系，一般不希望外部的第三人加入，即使股東的繼承人也不能例外。其次，排除限制股東繼承人繼承股東資格，并不意味著股權(quán)中的財(cái)產(chǎn)性權(quán)利喪失，繼承人仍有權(quán)利主張股息分紅，剩余財(cái)產(chǎn)分配等財(cái)產(chǎn)性權(quán)利。所以，即使章程修正案作出限制或排除，也屬于公司自治規(guī)范的一部分，對(duì)全體股東均具有約束力。

章程條款設(shè)計(jì)建議

第一，對(duì)于涉及股東會(huì)會(huì)議通知時(shí)間、經(jīng)理的職權(quán)范圍、股權(quán)資格的繼承這三類(lèi)內(nèi)容，公司可以根據(jù)公司的實(shí)際需要在公司章程的初始制作階段以公司章程修正案的形式作出規(guī)定，該類(lèi)規(guī)定一旦作出即成為公司的自治性規(guī)范，對(duì)于公司、股東、董監(jiān)高等主體均具有約束力。

第二，對(duì)于涉及有限責(zé)任公司的股東表決權(quán)的分配、股權(quán)轉(zhuǎn)讓權(quán)的限制、股份有限公司利潤(rùn)分配的例外性規(guī)定，公司若想作出不同于公司法的例外性規(guī)定，應(yīng)取得全體股東的一致同意，否則對(duì)于不同意股東沒(méi)有約束力。所以，對(duì)于需要通過(guò)公司章程其他規(guī)定設(shè)計(jì)例外性規(guī)則的公司，最好在公司設(shè)立之初即設(shè)計(jì)此類(lèi)規(guī)則，以取得全體股東的同意。

延伸閱讀

裁判規(guī)則一：有限責(zé)任公司的股東出資比例和持股比例是否一致屬于股東意思自治范疇，可自由約定，但為了防止大股東或多數(shù)股東欺壓小股東或者少數(shù)股東，只有公司全體股東同意才可約定股東的持股比例和出資比例不一致。

案例一：最高人民法院審理深圳市啟迪信息技術(shù)有限公司與鄭州國(guó)華投資有限公司、開(kāi)封市豫信企業(yè)管理咨詢(xún)有限公司、珠?？泼澜逃顿Y有限公司股權(quán)確認(rèn)糾紛（2011）民提字第 6號(hào)認(rèn)為：本案當(dāng)事人爭(zhēng)議的焦點(diǎn)是，以啟迪公司名義對(duì)科美投資公司 500 萬(wàn)元出資形成的股權(quán)應(yīng)屬于國(guó)華公司還是啟迪公司。股東認(rèn)繳的注冊(cè)資本是構(gòu)成公司資本的基礎(chǔ)，但公司的有效經(jīng)營(yíng)有時(shí)還需要其他條件或資源因此，在注冊(cè)資本符合法定要求的情況下，我國(guó)法律并未禁止股東內(nèi)部對(duì)各自的實(shí)際出資數(shù)額和占有股權(quán)比例作出約定，這樣的約定并不影響公司資本對(duì)公司債權(quán)擔(dān)保等對(duì)外基本功能的實(shí)現(xiàn)，也并非規(guī)避法律的行為，應(yīng)屬于公司股東意思自治的范疇。《10.26協(xié)議》約定科美投資公司1000萬(wàn)元的注冊(cè)資本全部由國(guó)華公司負(fù)責(zé)投入，而該協(xié)議和科美投資公司的章程均約定股權(quán)按照啟迪公司55%、國(guó)華公司35%、豫信公司 15%的比例持有?！?0.26協(xié)議》第十四條約定，國(guó)華公司7000萬(wàn)元資金收回完畢之前，公司利潤(rùn)按照啟迪公司16%，國(guó)華公司80%，豫信公司4%分配，國(guó)華公司7000萬(wàn)元資金收回完畢之后，公司利潤(rùn)按照啟迪公司55%，國(guó)華公司30%，豫信公司15%分配。根據(jù)上述內(nèi)容，啟迪公司、國(guó)華公司、豫信公司約定對(duì)科美投資公司的全部注冊(cè)資本由國(guó)華公司投入，而各股東分別占有科美投資公司約定份額的股權(quán)，對(duì)公司盈利分配也作出特別約定。這是各方對(duì)各自掌握的經(jīng)營(yíng)資源、投入成本及預(yù)期收入進(jìn)行綜合判斷的結(jié)果，是各方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示并未損害他人的利益，不違反法律和行政法規(guī)的規(guī)定，屬有效約定，當(dāng)事人應(yīng)按照約定履行。該1000萬(wàn)元已經(jīng)根據(jù)《10.26協(xié)議》約定足額出資，依法進(jìn)行了驗(yàn)資且與其他變更事項(xiàng)一并經(jīng)工商行政機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記，故該1000萬(wàn)元系有效出資。以啟迪公司名義對(duì)科美投資公司的500萬(wàn)元出資最初是作為保證金打入科美咨詢(xún)公司賬戶(hù)，并非注冊(cè)資金，后轉(zhuǎn)入啟迪公司賬戶(hù)，又作為投資進(jìn)入科美投資公司賬戶(hù)完成增資，當(dāng)時(shí)各股東均未提出任何異議，該500萬(wàn)元作為1000萬(wàn)元有效出資的組成部分，也屬有效出資。按照《10.26協(xié)議》的約定，該500萬(wàn)元出資形成的股權(quán)應(yīng)屬于啟迪公司。啟迪公司作為科美投資公司的股東按照《10.26協(xié)議》和科美投資公司章程的約定持有的科美投資公司55%股權(quán)應(yīng)當(dāng)受到法律的保護(hù)

裁判規(guī)則二：公司章程規(guī)定股東因故（含辭職、辭退、退休、死亡等）離開(kāi)公司，亦應(yīng)轉(zhuǎn)讓其全部出資的規(guī)定，經(jīng)全體股東簽字，體現(xiàn)了全體股東的共同意志是公司、股東的行為準(zhǔn)則，對(duì)全體股東有普遍約束力。

案例二：南京市中級(jí)人民法院審理上訴人戴登藝與被上訴人南京揚(yáng)子信息技術(shù)有限責(zé)任公司與公司有關(guān)的糾紛一案的民事判決書(shū) （2016）蘇 01 民終 1070 號(hào)1認(rèn)為：根據(jù)揚(yáng)子信息公司股東會(huì)決議通過(guò)的《揚(yáng)子信息公司章程》第二十六條的規(guī)定，公司股東因故（含辭職、辭退、退休、死亡等）離開(kāi)公司，其全部出資必須轉(zhuǎn)讓。此后，該公司股東會(huì)決議通過(guò)的《股權(quán)管理辦法》也規(guī)定，公司股東因故（含辭職、辭退、退休、死亡等）離開(kāi)公司，亦應(yīng)轉(zhuǎn)讓其全部出資。雖然戴登藝主張第一次股東會(huì)決議中的簽名并非其所簽，但章程系經(jīng)過(guò)股東會(huì)決議通過(guò)，其不僅約束對(duì)該章程投贊成票的股東，亦約束對(duì)該章程投棄權(quán)票或反對(duì)票的股東。反之如公司依照法定程序通過(guò)的章程條款只約束投贊成票的股東而不能約束投反對(duì)票的股東，既違背了股東平等原則，也動(dòng)搖了資本多數(shù)決的公司法基本原則，且本案中，第二次股東會(huì)決議中所通過(guò)的股權(quán)管理辦法，戴登藝亦簽字確認(rèn)。故上述《揚(yáng)子信息公司章程》及《股權(quán)管理辦法》中的規(guī)定，體現(xiàn)了全體股東的共同意志，是公司、股東的行為準(zhǔn)則，對(duì)全體股東有普遍約束力。本案中，戴登藝于2013年11月30日退休，故從該日起，戴登藝不再具有揚(yáng)子信息公司的出資人身份，也不應(yīng)再行使股東權(quán)利。

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