公司章程股東會(huì)已通過(guò)的分紅決議若做調(diào)整須經(jīng)絕對(duì)多數(shù)股東同意

公司章程股東會(huì)已通過(guò)的分紅決議若做調(diào)整須經(jīng)絕對(duì)多數(shù)股東同意

設(shè)計(jì)要點(diǎn)

利潤(rùn)分配政策需進(jìn)行調(diào)整或者變更的，須經(jīng)出席股東大會(huì)的股東所持表決權(quán)的2/3 以上通過(guò)。

閱讀提示

在實(shí)踐中，公司大股東違反同股同權(quán)原則和股東權(quán)利不得濫用原則，排擠、壓榨小股東，導(dǎo)致公司不分配利潤(rùn)，損害小股東利潤(rùn)分配權(quán)的現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生，通過(guò)違規(guī)手段在公司提款的方式更是多種多樣，比如，公司不分配利潤(rùn)，但董事、高級(jí)管理人員領(lǐng)取過(guò)高薪酬，或者由控股股東操縱公司購(gòu)買(mǎi)與經(jīng)營(yíng)無(wú)關(guān)的財(cái)物和服務(wù)，用于其自身使用和消費(fèi)，或者隱瞞或者轉(zhuǎn)移利潤(rùn)，等等。更有甚者，在股東會(huì)對(duì)分紅的具體方案作出決議后，大股東利用其占有多數(shù)表決權(quán)的優(yōu)勢(shì)，重新通過(guò)公司不分紅的股東會(huì)決議，明目張膽地侵犯小股東的分紅權(quán)。小股東如何規(guī)避該種出爾反爾的情形呢？在公司設(shè)立之初，小股東可以在公司章程中將變更利潤(rùn)分配政策設(shè)定為需 2/3 以上表決權(quán)通過(guò)的特別決議。

章程研究文本

《東北制藥集團(tuán)股份有限公司章程》（2016年版）

（六）分配政策的調(diào)整及變更：公司根據(jù)外部經(jīng)營(yíng)環(huán)境和自身經(jīng)營(yíng)狀況可以對(duì)公司章程確定的利潤(rùn)分配政策進(jìn)行調(diào)整，調(diào)整后的利潤(rùn)分配政策不得違反中國(guó)證監(jiān)會(huì)和證券交易所的有關(guān)規(guī)定。對(duì)既定利潤(rùn)分配政策尤其是對(duì)現(xiàn)金分紅政策作出調(diào)整的，需經(jīng)公司董事會(huì)審議后，并經(jīng)出席股東大會(huì)的股東所持表決權(quán)的2/3 以上通過(guò)，獨(dú)立董事應(yīng)對(duì)利潤(rùn)分配政策的調(diào)整發(fā)表獨(dú)立意見(jiàn)。股東違規(guī)占用公司資金情況的，公司應(yīng)當(dāng)扣減該股東所分配的現(xiàn)金紅利，以?xún)斶€其占用的資金。

同類(lèi)章程條款

筆者查閱了近百家上市公司的公司章程，其中大多數(shù)公司章程都將利潤(rùn)分配政策變更規(guī)定為需通過(guò)股東會(huì)的特別決議，列舉如下：

1.《瀘州老窖股份有限公司章程》（2017年5月版）

第一百七十八條利潤(rùn)分配政策的調(diào)整：1.如按照既定利潤(rùn)分配政策執(zhí)行將導(dǎo)致公司重大投資項(xiàng)目、重大交易無(wú)法實(shí)施，或?qū)?duì)公司持續(xù)經(jīng)營(yíng)或保持盈利能力構(gòu)成實(shí)質(zhì)性不利影響的，公司應(yīng)當(dāng)調(diào)整利潤(rùn)分配政策，調(diào)整后的利潤(rùn)分配政策不得違反中國(guó)證監(jiān)會(huì)和深圳證券交易所的有關(guān)規(guī)定。2.利潤(rùn)分配政策需進(jìn)行調(diào)整或者變更的，須經(jīng)出席股東大會(huì)的股東所持表決權(quán)的 2/3 以上通過(guò)后方可實(shí)施。股東大會(huì)會(huì)議應(yīng)采取現(xiàn)場(chǎng)投票與網(wǎng)絡(luò)投票相結(jié)合的方式，為公眾投資者參與利潤(rùn)分配政策的制定或修改提供便利。公司應(yīng)當(dāng)在定期報(bào)告中對(duì)利潤(rùn)分配政策調(diào)整的原因、條件和程序進(jìn)行詳細(xì)說(shuō)明。

2《重慶長(zhǎng)安汽車(chē)股份有限公司章程》（2016年版）

第一百五十八條 利潤(rùn)分配政策的調(diào)整：公司如因外部不可抗力或經(jīng)營(yíng)環(huán)境。自身經(jīng)營(yíng)狀況發(fā)生重大變化確實(shí)需要調(diào)整或者變更利潤(rùn)分配政策的，經(jīng)過(guò)詳細(xì)論證后應(yīng)由董事會(huì)作出決議，獨(dú)立董事發(fā)表意見(jiàn)，提交股東大會(huì)批準(zhǔn)，并經(jīng)出席股東大會(huì)的股東所持表決權(quán)的2/3 以上通過(guò)。股東大會(huì)審議時(shí)除現(xiàn)場(chǎng)會(huì)議外，公司還應(yīng)向股東提供網(wǎng)絡(luò)形式的投票平臺(tái)。調(diào)整后的利潤(rùn)分配政策應(yīng)不得違反中國(guó)證監(jiān)會(huì)以及深圳證券交易所的有關(guān)規(guī)定。

3.《仁和藥業(yè)股份有限公司章程》（2015年11月版）

第一百五十五條公司利潤(rùn)分配方案的調(diào)整或變更：公司如遇到戰(zhàn)爭(zhēng)、自然災(zāi)害等不可抗力，或者因公司自身生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)情況發(fā)生重大變化、投資規(guī)劃和長(zhǎng)期發(fā)展的需要等原因需調(diào)整或變更利潤(rùn)分配政策的，應(yīng)由公司董事會(huì)根據(jù)實(shí)際情況作出專(zhuān)題論證，詳細(xì)論證調(diào)整或變更理由，形成書(shū)面論證報(bào)告并經(jīng)獨(dú)立董事審議后提交股東大會(huì)審議。其中，對(duì)現(xiàn)金分紅政策進(jìn)行調(diào)整或變更的，應(yīng)在議案中詳細(xì)論證和說(shuō)明原因，并經(jīng)出席股東大會(huì)的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)；調(diào)整后的利潤(rùn)分配政策應(yīng)以股東權(quán)益保護(hù)為出發(fā)點(diǎn)，且不得違反中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)和證券交易所的有關(guān)規(guī)定。

公司法和相關(guān)規(guī)定

《公司法》

第三十四條股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。

第三十七條第一款第六項(xiàng) 股東會(huì)行使下列職權(quán)：

（六）審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；

第四十六條第一款第五項(xiàng)董事會(huì)對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：

（五）制定公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；

第四十三條  股東會(huì)的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。

股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)。

第一百六十六條......公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后所余稅后利潤(rùn)，有限責(zé)任公司依照本法第三十四條的規(guī)定分配；股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。

股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)違反前款規(guī)定，在公司彌補(bǔ)虧損和提取法定公積金之前向股東分配利潤(rùn)的，股東必須將違反規(guī)定分配的利潤(rùn)退還公司。

公司持有的本公司股份不得分配利潤(rùn)。

《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)公司法》若干問(wèn)題的規(guī)定（四）》

第十四條股東提交載明具體分配方案的股東會(huì)或者股東大會(huì)的有效決議，請(qǐng)求公司分配利潤(rùn)，公司拒絕分配利潤(rùn)且其關(guān)于無(wú)法執(zhí)行決議的抗辯理由不戍立的人民法院應(yīng)當(dāng)判決公司按照決議載明的具體分配方案向股東分配利潤(rùn)。

第十五條股東未提交載明具體分配方案的股東會(huì)或者股東大會(huì)決議，請(qǐng)求公司分配利潤(rùn)的，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回其訴訟請(qǐng)求，但違反法律規(guī)定濫用股東權(quán)利導(dǎo)到公司不分配利潤(rùn)，給其他股東造成損失的除外。

專(zhuān)家分析

根據(jù)《公司法》第四十六條及第三十七條的規(guī)定，董事會(huì)負(fù)責(zé)制定公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；股東會(huì)負(fù)責(zé)審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案。即是否分配利潤(rùn)以及分配多少利潤(rùn)屬于公司股東會(huì)決策范疇，屬于商業(yè)判斷和公司自治的范疇。股東雖基于投資關(guān)系取得利潤(rùn)分配的期待權(quán)，但能否轉(zhuǎn)化為具體的利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)，取決于公司是否盈利以及股東會(huì)是否依法作出分配利潤(rùn)的決議等多項(xiàng)條件。因此在股東會(huì)作出決議之前，股東無(wú)權(quán)直接要求公司進(jìn)行分紅，人民法院也無(wú)權(quán)強(qiáng)制公司進(jìn)行分紅。同時(shí)，依據(jù)《公司法》第四十三條及第一百零三條的規(guī)定，有限責(zé)任公司需要代表二分之一以上表決權(quán)的股東通過(guò)；股份有限公司則需要經(jīng)出席股東所持表決權(quán)的二分之一以上通過(guò)。

一般來(lái)講，小股東拿到股東會(huì)同意分紅的決議實(shí)屬不易，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)公司法>若干問(wèn)題的規(guī)定（四）》第十四條的規(guī)定，當(dāng)公司拒不履行分紅決議的具體內(nèi)容時(shí)，小股東可以持該類(lèi)載有具體分配方案的決議要求法院強(qiáng)制分紅。但是，當(dāng)小股東持該決議要求分紅時(shí)，大股東利用表決權(quán)的相對(duì)或者絕對(duì)優(yōu)勢(shì)，極有可能再次組織召開(kāi)一次股東會(huì)，并通過(guò)停止或者減少分紅的股東會(huì)決議。該類(lèi)決議在召集、表決等程序方面可能屬于合法合規(guī)，小股東很難通過(guò)申請(qǐng)上述決議被撤銷(xiāo)或者無(wú)效，進(jìn)而要求分紅。所以，小股東有必要在章程設(shè)置之初，將調(diào)整分紅政策的表決權(quán)比例提高，將該類(lèi)決議上升為特別決議，需要經(jīng)出席股東大會(huì)的股東所持表決權(quán)的 2/3 以上通過(guò)（有限責(zé)任公司為所有股東表決權(quán)2/3以上通過(guò)），以防止大股東出爾反爾，任意變更分紅決議。

章程條款設(shè)計(jì)建議

第一，在變更公司利潤(rùn)分配決議的前提條件方面，可在公司章程中將調(diào)整的理由作類(lèi)型化的閉環(huán)規(guī)定，超出明確列舉的事由的，董事會(huì)一律不得提案，股東會(huì)-津不得批準(zhǔn)。例如規(guī)定，公司除遇到戰(zhàn)爭(zhēng)、自然災(zāi)害等不可抗力，或者因公司自身牛產(chǎn)經(jīng)營(yíng)情況發(fā)生重大變化、投資規(guī)劃和長(zhǎng)期發(fā)展的需要等原因需調(diào)整或變更利潤(rùn)分配政策的情形外，一律不得對(duì)已作出的利潤(rùn)分配決議進(jìn)行調(diào)整；若滿(mǎn)足前述條件，由公司董事會(huì)根據(jù)實(shí)際情況作出專(zhuān)題論證，詳細(xì)論證調(diào)整或變更理由，形成書(shū)面論證報(bào)告并經(jīng)獨(dú)立董事審議后提交股東大會(huì)審議。

第二，在變更公司利潤(rùn)分配決議的程序限制上講，可將其通過(guò)比例調(diào)整為需要經(jīng)出席股東大會(huì)的股東所持表決權(quán)的2/3 以上通過(guò)（有限責(zé)任公司為所有股東表決權(quán)2/3以上通過(guò)）。

公司章程條款實(shí)例

公司利潤(rùn)分配方案的調(diào)整或變更：公司如遇到戰(zhàn)爭(zhēng)、自然災(zāi)害等不可抗力，或者因公司自身生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)情況發(fā)生重大變化、投資規(guī)劃和長(zhǎng)期發(fā)展的需要等原因需調(diào)整或變更利潤(rùn)分配政策的，應(yīng)由公司董事會(huì)根據(jù)實(shí)際情況作出專(zhuān)題論證，詳細(xì)論證調(diào)整或變更理由，形成書(shū)面論證報(bào)告并經(jīng)獨(dú)立董事審議后提交股東大會(huì)審議。其中，對(duì)現(xiàn)金分紅政策進(jìn)行調(diào)整或變更的（亦可將現(xiàn)金分紅政策變更為利潤(rùn)分配政策），應(yīng)在議案中詳細(xì)論證和說(shuō)明原因，并經(jīng)出席股東大會(huì)的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)。

延伸閱讀

在公司董事會(huì)、股東會(huì)未就公司利潤(rùn)分配方案進(jìn)行決議之前，公司股東無(wú)權(quán)直接向人民法院起訴請(qǐng)求判令公司向股東分配利潤(rùn)。

案例一：最高人民法院審理河南思維自動(dòng)化設(shè)備有限公司與胡某公司盈余分配糾紛上訴案（2006）民二終字第110號(hào)認(rèn)為：“根據(jù)修訂前公司法第三十八條和第四十六條的規(guī)定，有限責(zé)任公司利潤(rùn)分配方案應(yīng)由公司董事會(huì)制定并由公司股東會(huì)審議批準(zhǔn)。2005年10月27 日修訂后的公司法亦保留了上述內(nèi)容。據(jù)此，在公司董事會(huì)、股東會(huì)未就公司利潤(rùn)分配方案進(jìn)行決議之前，公司股東直接向人民法院起訴請(qǐng)求判令公司向股東分配利潤(rùn)缺乏法律依據(jù)。因此，本案中在思維公司董事會(huì)、股東會(huì)未就公司利潤(rùn)分配作出決議之前，胡某以股東身份直接向人民法院起訴請(qǐng)求分配公司利潤(rùn)，其訴訟請(qǐng)求本院不予支持。由于公司是否分配利潤(rùn)以及分配多少利潤(rùn)屬公司董事會(huì)、股東會(huì)決策權(quán)的范疇，原審判決認(rèn)定思維公司有巨額利潤(rùn)而長(zhǎng)期不向股東分配損害了占股比例較小的股東的利益，并據(jù)此徑行判決公司向股東分配利潤(rùn)，不符合公司利潤(rùn)分配的法律規(guī)定，應(yīng)當(dāng)予以糾正?！?/p>

案例二：山東省高級(jí)人民法院審理上訴人苑某因與被上訴人張某、無(wú)棣縣秩安駕駛員培訓(xùn)有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)秩安公司）及原審第三人孫某、王某侵害企業(yè)出資人權(quán)益糾紛一案（2011）魯商終字第 107 號(hào)認(rèn)為：“根據(jù)《公司法》第三十八條第一款第（六）項(xiàng)規(guī)定，股東會(huì)有權(quán)審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案。公司是否分配紅利，應(yīng)由股東會(huì)決定，上訴人主張通過(guò)審計(jì)查明公司盈利，徑行判決公司分配紅利，沒(méi)有法律依據(jù)?！?/p>

案例三：浙江省高級(jí)人民法院審理凌某與浙江杭州灣電工合金材料科技有限公司盈余分配糾紛案（2016）浙民申1952號(hào)認(rèn)為：“有限責(zé)任公司是否分配利潤(rùn)以及分配多少利潤(rùn)屬于公司股東會(huì)決策的范疇。股東雖基于投資關(guān)系取得利潤(rùn)分配的期待權(quán)，但能否轉(zhuǎn)化為具體的利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)，取決于公司是否盈利以及股東會(huì)是否依法作出分配利潤(rùn)的決議等多項(xiàng)條件。故在股東會(huì)作出決議之前，股東直接向人民法院起訴請(qǐng)求判令公司向股東分配利潤(rùn)缺乏法律依據(jù)。本案中，杭州灣公司雖未設(shè)立股東會(huì)，但章程明確規(guī)定董事會(huì)是公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，有權(quán)對(duì)公司利潤(rùn)分配方案作出決定。凌某在一、二審中均未能舉證證明杭州灣公司已經(jīng)就公司盈余分配形成利潤(rùn)分配方案，并經(jīng)過(guò)公司董事會(huì)的批準(zhǔn)，故其訴訟請(qǐng)求不能得到支持?！?/p>