防止大股東侵占公司資產(chǎn)，公司章程可規(guī)定占用即凍結(jié)機(jī)制

防止大股東侵占公司資產(chǎn)，公司章程可規(guī)定占用即凍結(jié)機(jī)制

閱讀提示

公司治理中最難防范的往往不是外來侵略者，而是為追求個(gè)人利益最大化而不顧公司生死的控股股東、實(shí)際控制人。因公司缺乏合理有效的監(jiān)督機(jī)制，無(wú)法及時(shí)發(fā)現(xiàn)并制止控股股東掏空公司的案例并不少見，其中大股東隨意占用公司資金的情況更是公司治理中的頑疾。大股東占用公司資金的直接后果就是公司的經(jīng)營(yíng)受到嚴(yán)重影響，資金短缺，利潤(rùn)下降；更嚴(yán)重的情況是導(dǎo)致公司的資金鏈斷裂，公司被迫走向破產(chǎn)清算。然而，盡管是頑疾，公司章程也并非無(wú)藥可救。筆者將結(jié)合部分上市公司章程，探討如何在章程中規(guī)定“占用即凍結(jié)”制度，從而給任性的控股股東們戴上一個(gè)“緊箍咒”。

章程研究文本

《中國(guó)國(guó)際海運(yùn)集裝箱（集團(tuán)）股份有限公司章程》（2016年5月版）

第六十條 公司董事會(huì)建立對(duì)控股股東所持公司股份“占用即凍結(jié)”機(jī)制，即發(fā)現(xiàn)控股股東侵占公司資產(chǎn)時(shí)，公司董事會(huì)應(yīng)立即以公司的名義對(duì)其侵占的公司資產(chǎn)及其所持公司股份申請(qǐng)司法凍結(jié)，凡不能以現(xiàn)金清償?shù)?，通過變現(xiàn)股權(quán)償還侵占資產(chǎn)。

同類章程條款

筆者查閱了多家上市公司的章程中關(guān)于“占用即凍結(jié)”機(jī)制的規(guī)定，其中大多數(shù)公司與上述中國(guó)國(guó)際海運(yùn)集裝箱股份有限公司章程的規(guī)定相同，但是也有部分公司與上述章程存在差異，具體如下：

1.將“占用即凍結(jié)”機(jī)制的適用范圍擴(kuò)大到全部股東及其關(guān)聯(lián)方，并非僅限于控股股東。

《北京平安力合科技發(fā)展股份有限公司》（2017年版）

第四十一條 公司董事會(huì)建立對(duì)股東所持股份“占用即凍結(jié)”的機(jī)制，即發(fā)現(xiàn)股東或其關(guān)聯(lián)方占用或者轉(zhuǎn)移公司資金、資產(chǎn)及其他資源，應(yīng)立即申請(qǐng)司法凍結(jié)股東本人、股東的關(guān)聯(lián)方所對(duì)應(yīng)股東所持公司股份，凡不能以現(xiàn)金清償?shù)?，?yīng)通過變現(xiàn)其股權(quán)償還侵占資產(chǎn)。

2.在公司章程中對(duì)“占用即凍結(jié)”機(jī)制作出詳細(xì)規(guī)定，包括第一責(zé)任人、執(zhí)行程序、發(fā)現(xiàn)報(bào)告審議機(jī)制、披露程序等。

《南京紡織品進(jìn)出口股份有限公司章程》（2015年）

第一百二十七條第三款 公司應(yīng)建立對(duì)大股東所持股份“占用即凍結(jié)”機(jī)制，即發(fā)現(xiàn)控股股東侵占公司資產(chǎn)時(shí)應(yīng)立即申請(qǐng)司法凍結(jié)，凡不能以現(xiàn)金清償?shù)模ㄟ^變現(xiàn)股權(quán)償還侵占資產(chǎn)。公司董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員負(fù)有維護(hù)公司資金安全的法定義務(wù)。公司董事長(zhǎng)為“占用即凍結(jié)”機(jī)制的第一責(zé)任人，董事會(huì)秘書協(xié)助其做好“占用即凍結(jié)”工作。防止控股股東占用公司資產(chǎn)具體按照以下程序執(zhí)行：

財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人在發(fā)現(xiàn)控股股東及其附屬企業(yè)侵占公司資產(chǎn)當(dāng)天，應(yīng)以書面形式報(bào)告董事長(zhǎng)；若董事長(zhǎng)為控股股東的，財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人應(yīng)在發(fā)現(xiàn)控股股東及其附屋企業(yè)侵占資產(chǎn)當(dāng)天，以書面形式報(bào)告董事會(huì)秘書，同時(shí)抄送董事長(zhǎng)；報(bào)告內(nèi)容包括但不限于占用股東名稱、占用資產(chǎn)名稱、占用資產(chǎn)位置、占用時(shí)間、涉及金額、批要求清償期限等；若發(fā)現(xiàn)存在公司董事、高級(jí)管理人員協(xié)助、縱容控股股東及其附屬企業(yè)侵占公司資產(chǎn)情況的，財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人在書面報(bào)告中還應(yīng)當(dāng)寫明涉及董事或高級(jí)管理人員姓名、協(xié)助或縱容控股股東及其附屬企業(yè)侵占公司資產(chǎn)的情節(jié)、涉及董事或高級(jí)管理人員擬處分決定等。

（二）董事長(zhǎng)根據(jù)財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人書面報(bào)告，敦促董事會(huì)秘書以書面或電子郵件形式通知各位董事并召開緊急會(huì)議，審議要求控股股東及其附屬企業(yè)清償?shù)钠谙?、涉及董事或高?jí)管理人員的處分決定、向相關(guān)司法部門申請(qǐng)辦理控股股東股份凍結(jié)等相關(guān)事宜；若董事長(zhǎng)為控股股東的，董事會(huì)秘書在收到財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人書面報(bào)告后應(yīng)立即以書面或電子郵件形式通知各位董事并召開緊急會(huì)議，審議要求控股股東及其附屬企業(yè)清償?shù)钠谙?、涉案董事或高?jí)管理人員的處分決定、向相關(guān)司法部門申請(qǐng)辦理控股股東股份凍結(jié)等相關(guān)事宜。關(guān)聯(lián)董事在審議時(shí)應(yīng)予以回避。對(duì)于負(fù)有嚴(yán)重責(zé)任的董事，董事會(huì)在審議相關(guān)處分決定后應(yīng)提交公司股東大會(huì)審議。

（三）董事會(huì)秘書根據(jù)董事會(huì)決議向控股股東及其附屬企業(yè)發(fā)送限期清償通知，向相關(guān)司法部門申請(qǐng)辦理控股股東股份凍結(jié)等相關(guān)事宜，并做好相關(guān)信息披算工作；對(duì)于負(fù)有嚴(yán)重責(zé)任的董事，董事會(huì)秘書應(yīng)在公司股東大會(huì)審議通過相關(guān)事項(xiàng)后及時(shí)告知當(dāng)事董事，并起草相關(guān)處分文件、辦理相應(yīng)手續(xù)。

（四）若控股股東及其附屬企業(yè)無(wú)法在規(guī)定期限內(nèi)清償，公司應(yīng)在規(guī)定期限到期后30日內(nèi)向相關(guān)司法部門申請(qǐng)將凍結(jié)股份變現(xiàn)以償還侵占資產(chǎn)，董事會(huì)秘書做好相關(guān)信息披露工作

3.未在公司章程中規(guī)定“占用即凍結(jié)”機(jī)制，而是在《防止資金占用管理辦法》等專門文件中規(guī)定“占用即凍結(jié)”機(jī)制。如滬市電子股份有限公司的《防止大股東占用上市公司資金管理辦法》。

公司法和相關(guān)規(guī)定

《公司法》

第二十條 公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。

公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

第二十一條 公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。

違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

專家分析

公司章程規(guī)定“占用即凍結(jié)”機(jī)制的意義在于：在公司經(jīng)營(yíng)過程中，大股東為了追求個(gè)人利益的最大化，往往會(huì)犧牲中小股東、債權(quán)人的利益，侵害公司。在內(nèi)部監(jiān)督不健全，財(cái)務(wù)制度不完善的公司中，大股東占用公司資金的情況時(shí)有發(fā)生。如何及時(shí)發(fā)現(xiàn)大股東占用資金的情況，并且在發(fā)現(xiàn)后及時(shí)采取止損措施是公司章程中應(yīng)當(dāng)考慮的內(nèi)容?！罢加眉磧鼋Y(jié)”機(jī)制的目的在于，一旦發(fā)現(xiàn)大股東占用資金即采取凍結(jié)股東股份的措施，從而迅速并且有效地減少中小股東以及公司的損失。

章程條款設(shè)計(jì)建議

1.公司應(yīng)當(dāng)在公司章程中明確列入“占用即凍結(jié)”機(jī)制。筆者在查閱上市公司章程中發(fā)現(xiàn)，并不是所有的上市公司都在公司章程中規(guī)定“占用即凍結(jié)”機(jī)制部分公司是通過設(shè)置專門的《防止股東占用資金管理辦法》等實(shí)現(xiàn)內(nèi)部監(jiān)督。公司章程作為公司全體股東的意思表示，對(duì)公司、股東、高級(jí)管理人員等均具有約束力，是公司內(nèi)部效力最高的文件。因此，公司可以在公司章程中對(duì)“占用即凍結(jié)”機(jī)制作出簡(jiǎn)要規(guī)定，并在管理辦法等文件中對(duì)具體的程序性事項(xiàng)作出規(guī)定。

2.公司應(yīng)當(dāng)在公司章程中規(guī)定“占用即凍結(jié)”的主要負(fù)責(zé)機(jī)構(gòu)、責(zé)任人，保證該機(jī)制能夠有效運(yùn)行。一般來說，“占用即凍結(jié)”機(jī)制的負(fù)責(zé)機(jī)構(gòu)為董事會(huì)，具體可規(guī)定董事長(zhǎng)為“占用即凍結(jié)”機(jī)制的第一責(zé)任人，董事會(huì)秘書協(xié)助董事長(zhǎng)做好相關(guān)工作。

3.針對(duì)“占用即凍結(jié)”機(jī)制的具體執(zhí)行程序，由于篇幅較長(zhǎng)、規(guī)定較為細(xì)致公司可以選擇在章程中概括規(guī)定，在專門的管理辦法等文件中詳細(xì)規(guī)定。

4.“占用即凍結(jié)”機(jī)制的具體執(zhí)行程序包括，發(fā)現(xiàn)報(bào)告程序、審議程序、關(guān)聯(lián)股東回避、申請(qǐng)司法凍結(jié)、上市公司按照證監(jiān)會(huì)要求進(jìn)行信息披露。

5.公司可以擴(kuò)大“占用即凍結(jié)”機(jī)制的適用范圍，將其適用主體由控股股東實(shí)際控制人擴(kuò)大到全體股東，從而最大限度地保護(hù)公司的利益不受股東侵害。

公司章程條款實(shí)例

針對(duì)有限責(zé)任公司，其股東人數(shù)較少，各個(gè)股東持股比例相差不大，都有侵占公司利益的可能性，因此可規(guī)定“占用即凍結(jié)”機(jī)制適用于所有股東。具體如下：

公司董事會(huì)應(yīng)建立對(duì)股東所持股份“占用即凍結(jié)”機(jī)制，即發(fā)現(xiàn)股東侵占公司資產(chǎn)時(shí)應(yīng)立即申請(qǐng)司法凍結(jié)，凡不能以現(xiàn)金清償?shù)模ㄟ^變現(xiàn)股權(quán)償還侵占資產(chǎn)公司董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員負(fù)有維護(hù)公司資金安全的法定義務(wù)。

針對(duì)股份有限公司，特別是上市公司，應(yīng)當(dāng)建立較為完善的“占用即凍結(jié)”機(jī)制。具體如下：

公司應(yīng)建立對(duì)大股東所持股份“占用即凍結(jié)”機(jī)制，即發(fā)現(xiàn)控股股東侵占公司資產(chǎn)時(shí)應(yīng)立即申請(qǐng)司法凍結(jié)，凡不能以現(xiàn)金清償?shù)?，通過變現(xiàn)股權(quán)償還侵占資產(chǎn)公司董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員負(fù)有維護(hù)公司資金安全的法定義務(wù)。公司董事長(zhǎng)為“占用即凍結(jié)”機(jī)制的第一責(zé)任人，董事會(huì)秘書協(xié)助其做好“占用即凍結(jié)”工作。防止控股股東占用公司資產(chǎn)具體按照以下程序執(zhí)行：

（一）財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人在發(fā)現(xiàn)控股股東及其附屬企業(yè)侵占公司資產(chǎn)當(dāng)天，應(yīng)以書面形式報(bào)告董事長(zhǎng)；若董事長(zhǎng)為控股股東的，財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人應(yīng)在發(fā)現(xiàn)控股股東及其附屬企業(yè)侵占資產(chǎn)當(dāng)天，以書面形式報(bào)告董事會(huì)秘書，同時(shí)抄送董事長(zhǎng)；報(bào)告內(nèi)容包括但不限于占用股東名稱、占用資產(chǎn)名稱、占用資產(chǎn)位置、占用時(shí)間、涉及金額、擬要求清償期限等；若發(fā)現(xiàn)存在公司董事、高級(jí)管理人員協(xié)助、縱容控股股東及其附屬企業(yè)侵占公司資產(chǎn)情況的，財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人在書面報(bào)告中還應(yīng)當(dāng)寫明涉及董事或高級(jí)管理人員姓名、協(xié)助或縱容控股股東及其附屬企業(yè)侵占公司資產(chǎn)的情節(jié)、涉及董事或高級(jí)管理人員擬處分決定等。

（二）董事長(zhǎng)根據(jù)財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人書面報(bào)告，敦促董事會(huì)秘書以書面或電子郵件形式通知各位董事并召開緊急會(huì)議，審議要求控股股東及其附屬企業(yè)清償?shù)钠谙?、涉及董事或高?jí)管理人員的處分決定、向相關(guān)司法部門申請(qǐng)辦理控股股東股份凍結(jié)等相關(guān)事宜；若董事長(zhǎng)為控股股東的，董事會(huì)秘書在收到財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人書面報(bào)告后應(yīng)立即以書面或電子郵件形式通知各位董事并召開緊急會(huì)議，審議要求控股股東及其附屬企業(yè)清償?shù)钠谙蕖⑸姘付禄蚋呒?jí)管理人員的處分決定、向相關(guān)司法部門申請(qǐng)辦理控股股東股份凍結(jié)等相關(guān)事宜。關(guān)聯(lián)董事在審議時(shí)應(yīng)予以回避。對(duì)于負(fù)有嚴(yán)重責(zé)任的董事，董事會(huì)在審議相關(guān)處分決定后應(yīng)提交公司股東大會(huì)審議。

（三）董事會(huì)秘書根據(jù)董事會(huì)決議向控股股東及其附屬企業(yè)發(fā)送限期清償通知，向相關(guān)司法部門申請(qǐng)辦理控股股東股份凍結(jié)等相關(guān)事宜，并做好相關(guān)信息披露工作；對(duì)于負(fù)有嚴(yán)重責(zé)任的董事，董事會(huì)秘書應(yīng)在公司股東大會(huì)審議通過相關(guān)事項(xiàng)后及時(shí)告知當(dāng)事董事，并起草相關(guān)處分文件、辦理相應(yīng)手續(xù)。

（四）若控股股東及其附屬企業(yè)無(wú)法在規(guī)定期限內(nèi)清償，公司應(yīng)在規(guī)定期限到期后三十日內(nèi)向相關(guān)司法部門申請(qǐng)將凍結(jié)股份變現(xiàn)以償還侵占資產(chǎn)，董事會(huì)秘書做好相關(guān)信息披露工作。

延伸閱讀

有關(guān)股東侵占公司資產(chǎn)的案例：

案例一：呼和浩特市中級(jí)人民法院審理的《呂現(xiàn)明訴鄭永俊損害股東利益責(zé)任糾紛二審民事判決書》（2016）內(nèi) 01 民終 1664 號(hào)】認(rèn)為，“《中華人民共和國(guó)公司法》第二十條規(guī)定，公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。本案中，呂某作為海興公司占 98.683%股份的股東，濫用股東權(quán)利，任意處分公司財(cái)產(chǎn)，用公司財(cái)產(chǎn)為自己借款提供了擔(dān)保，侵害了公司另-位股東鄭某的合法權(quán)益，給鄭某造成了相應(yīng)的損失，其損失一審法院認(rèn)定的金額并無(wú)不妥，本院予以確認(rèn)”。

案例二：寶雞市中級(jí)人民法院審理的《九冶建設(shè)有限公司與寶雞市凱城置業(yè)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛執(zhí)行裁定書》（2017）陜 03 執(zhí)異 14 號(hào)認(rèn)為，“在本案中，被執(zhí)行人寶雞市凱城置業(yè)有限公司作為一人有限責(zé)任公司（自然人投資）其公司向法定代表人張志超轉(zhuǎn)款 500 萬(wàn)元，第三人張志超作為寶雞市凱城置業(yè)有限公司的唯一股東，未能向本院提供證據(jù)證明被執(zhí)行人寶雞市凱城置業(yè)有限公司的財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于其個(gè)人財(cái)產(chǎn)，屬濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，是一種侵害公司財(cái)產(chǎn)權(quán)的行為，嚴(yán)重?fù)p害了異議人九冶建設(shè)有限公司的合法權(quán)益，理應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任”

案例三：萊蕪市中級(jí)人民法院審理的《萊蕪市鋼博特礦用材料有限公司與萊蕪市九鼎礦用支護(hù)材料有限公司、趙振等合同糾紛二審民事判決書》（2015）萊中商終字第2號(hào)認(rèn)為，“《中華人民共和國(guó)公司法》第二十條規(guī)定，'公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任’。鋼博特公司依上述條款要求趙振、趙煥和承擔(dān)連帶責(zé)任，主張趙振、趙煥和將公司資產(chǎn)作為個(gè)人資產(chǎn)、公款私存，鋼博特公司理應(yīng)承擔(dān)舉證責(zé)任。在一審期間鋼博特公司提供的其與趙振、趙煽和的款項(xiàng)往來財(cái)務(wù)憑證，大多反映趙振、趙煥和代九鼎公司向鋼博特公司履行支付義務(wù)，但并不能必然推定趙振、趙煥和存在'以公司資產(chǎn)作為個(gè)人資產(chǎn)、公款私存’的情形。且趙煥和非九鼎公司股東，并不符合上述規(guī)定所設(shè)置的前提條件。故鋼博特公司關(guān)于趙振、趙煥和應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任的主張無(wú)事實(shí)和法律依據(jù)，本院不予支持”。