公司章程可規(guī)定董事長(zhǎng)對(duì)總經(jīng)理以及董事會(huì)秘書(shū)的提名權(quán)

第一百一十三條 董事長(zhǎng)行使下列職權(quán)：.....

（四）提名或推薦總經(jīng)理人選，供董事會(huì)討論和表決；

公司法和相關(guān)規(guī)定

《公司法》

第四十條  有限責(zé)任公司設(shè)立董事會(huì)的，股東會(huì)會(huì)議由董事會(huì)召集，董事長(zhǎng)主持；董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長(zhǎng)主持；副董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。

有限責(zé)任公司不設(shè)董事會(huì)的，股東會(huì)會(huì)議由執(zhí)行董事召集和主持。

.....

第一百零一條第一款 股東大會(huì)會(huì)議由董事會(huì)召集，董事長(zhǎng)主持；董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長(zhǎng)主持；副董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履有職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。

第一百零九條第二款 董事長(zhǎng)召集和主持董事會(huì)會(huì)議，檢查董事會(huì)決議的實(shí)施情況。副董事長(zhǎng)協(xié)助董事長(zhǎng)工作，董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長(zhǎng)履行職務(wù)；副董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事履行職務(wù)。

第四十九條第一款第六項(xiàng)、第七項(xiàng)  有限責(zé)任公司可以設(shè)經(jīng)理，由董事會(huì)決定聘任或者解聘。經(jīng)理對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：

（六）提請(qǐng)聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人；

（七）決定聘任或者解聘除應(yīng)由董事會(huì)決定聘任或者解聘以外的負(fù)責(zé)管理人員；

第四十六條第一款第九項(xiàng) 董事會(huì)對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：

（九）決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報(bào)酬事項(xiàng)，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人及其報(bào)酬事項(xiàng)；

專家分析

根據(jù)《公司法》規(guī)定，董事長(zhǎng)的法定職權(quán)并不多，僅有股東會(huì)的主持權(quán)以及董事會(huì)的召集與主持權(quán)，股份有限公司董事長(zhǎng)還有督促、檢查董事會(huì)決議執(zhí)行的職權(quán)，而是否有其他職權(quán)需要董事會(huì)在職權(quán)范圍內(nèi)以決議的方式授予。根據(jù)《上市公司章程指引》的提示，董事會(huì)應(yīng)謹(jǐn)慎授予董事長(zhǎng)職權(quán)，例行或長(zhǎng)期授權(quán)須在章程中明確規(guī)定。所以，董事長(zhǎng)的職權(quán)并未超出普通董事多少，董事長(zhǎng)行使職權(quán)務(wù)必師出有名，符合《公司法》或公司章程的規(guī)定。但在實(shí)踐中，控股股東通常占據(jù)董事長(zhǎng)的席位，為加強(qiáng)對(duì)公司日常經(jīng)營(yíng)管理的控制權(quán)，董事長(zhǎng)有必要對(duì)總經(jīng)理的職位作出必要的控制，因?yàn)楦鶕?jù)《公司法》總經(jīng)理?yè)碛卸囗?xiàng)職權(quán)，幾乎涉及公司日常管理的方方面面。但是，總經(jīng)理的聘任與解聘屬于董事會(huì)的法定職權(quán)，為使得總經(jīng)理的席位有更大的可控性，可在公司章程中規(guī)定董事長(zhǎng)對(duì)總經(jīng)理的提名權(quán)。董事長(zhǎng)對(duì)總經(jīng)理的提名權(quán)一般指在董事會(huì)選舉公司總經(jīng)理之前，董事長(zhǎng)向董事會(huì)推薦擬被任命為總經(jīng)理的名單，并提交董事會(huì)進(jìn)行決議的權(quán)利。如此一來(lái)，董事會(huì)在選任總經(jīng)理的過(guò)程中，只能在被提名的名單中選擇，勢(shì)必大大增加董事長(zhǎng)對(duì)總經(jīng)理席位的控制。而總經(jīng)理又有對(duì)副總經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人的提名權(quán)，以及其他職位的決定權(quán)，這樣董事長(zhǎng)通過(guò)總經(jīng)理的提名權(quán)，可以間接掌控公司的整個(gè)人事權(quán)。

另外，根據(jù)《公司法》第一百二十三條的規(guī)定，上市公司設(shè)董事會(huì)秘書(shū)，負(fù)責(zé)公司股東大會(huì)和董事會(huì)會(huì)議的籌備、文件保管以及公司股東資料的管理，辦理信息披露事務(wù)等事宜。上市公司的董事會(huì)秘書(shū)也被視為公司高級(jí)管理人員，負(fù)責(zé)在董事會(huì)閉會(huì)期間的多項(xiàng)重要工作，公司章程中若規(guī)定董事長(zhǎng)對(duì)董事會(huì)秘書(shū)的提名權(quán)，必將有利于董事長(zhǎng)對(duì)董事會(huì)的管理與控制。

但需要提醒的是，公司章程在賦予董事長(zhǎng)職權(quán)的時(shí)候，切記不要與公司的其他權(quán)力機(jī)關(guān)的法定職權(quán)相沖突。

章程條款設(shè)計(jì)建議

第一，站在直接經(jīng)營(yíng)公司的“企業(yè)家”的角度，筆者建議：

在公司章程中細(xì)化董事長(zhǎng)的職權(quán)，務(wù)必加人董事長(zhǎng)對(duì)總經(jīng)理、董事會(huì)秘書(shū)的提名權(quán)，為加強(qiáng)對(duì)外來(lái)投資者的防御，也可以在章程中約定總經(jīng)理的人員必須已在公司實(shí)際參與經(jīng)營(yíng)管理工作 3年以上；另外，對(duì)于董事會(huì)顧問(wèn)或其他專業(yè)顧問(wèn)的人選，也可學(xué)習(xí)萬(wàn)科的做法，賦予董事長(zhǎng)這些職位的人選的提名權(quán)。

第二，站在不直接經(jīng)營(yíng)公司的“資本家”的角度，筆者建議：

1、在融資談判開(kāi)始，建議就不要答應(yīng)對(duì)企業(yè)原控制人對(duì)總經(jīng)理提名權(quán)的要求對(duì)董事長(zhǎng)的職權(quán)直接援引《公司法》的規(guī)定，如有必要擴(kuò)大董事長(zhǎng)的職權(quán)，通過(guò)日后董事會(huì)決議的方式賦予，以免人事權(quán)的旁落，在公司的實(shí)際經(jīng)營(yíng)管理中出現(xiàn)障礙。

2、如果原公司的控制人堅(jiān)持要賦予董事長(zhǎng)以總經(jīng)理提名權(quán)等法定職權(quán)以外的權(quán)力，資本家可以對(duì)這些權(quán)力的行使附加有利于己方的附加條件，例如總經(jīng)理需具有同類行業(yè)5年以上管理經(jīng)驗(yàn)等。

公司章程條款實(shí)例

公司董事長(zhǎng)行使下列職權(quán)：......

提名或推薦總經(jīng)理、董事會(huì)顧問(wèn)及專業(yè)顧問(wèn)、董事會(huì)秘書(shū)人選，供董事會(huì)會(huì)議討論和表決；其中，總經(jīng)理需滿足在本公司已從事經(jīng)營(yíng)管理工作3年以上。

延伸閱讀

關(guān)于董事長(zhǎng)選任以及職權(quán)的相關(guān)案例：

裁判規(guī)則一：公司法未賦予董事長(zhǎng)召集股東會(huì)的職權(quán)，股東會(huì)的召集權(quán)屬于董事會(huì)，董事長(zhǎng)無(wú)權(quán)擅自召集股東會(huì)。

案例一：許昌市中級(jí)人民法院審理上訴人河南林都實(shí)業(yè)有限公司與被上訴人河南鄢陵花木交易中心有限公司、河南中遠(yuǎn)投資有限公司股東會(huì)決議糾紛二審民事判決書(shū)（2015）許民終字第1029號(hào)認(rèn)為：董事會(huì)是有限責(zé)任公司的業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)構(gòu)，享有業(yè)務(wù)執(zhí)行權(quán)和日常經(jīng)營(yíng)決策權(quán)?！豆痉ā返谒氖鶙l規(guī)定了董事會(huì)的職權(quán)為召集股東會(huì)，并向股東會(huì)報(bào)告工作等。董事長(zhǎng)的職權(quán)是主持股東會(huì)會(huì)議，召集和主持董事會(huì)會(huì)議。《公司法》未賦予董事長(zhǎng)召集股東會(huì)的職權(quán)，股東會(huì)的召集權(quán)屬于董事會(huì)。董事長(zhǎng)在沒(méi)有經(jīng)過(guò)董事會(huì)討論并作出決定的情況下，無(wú)權(quán)擅自召集股東會(huì)。花木公司章程規(guī)定由董事長(zhǎng)個(gè)人行使本應(yīng)由董事會(huì)這個(gè)組織機(jī)構(gòu)行使的職權(quán)，違反了《公司法》規(guī)定，可能損害公司、股東的權(quán)益或董事會(huì)及其他董事的權(quán)力行使，應(yīng)為無(wú)效條款。原花木公司董事長(zhǎng)姚某某在接到股東中遠(yuǎn)公司提議召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)議的提議后，未召集董事會(huì)討論，也未答復(fù)。其發(fā)出的《關(guān)于召開(kāi)2014年第一次臨時(shí)股東會(huì)的通知》中的議案內(nèi)容在沒(méi)有召開(kāi)董事會(huì)進(jìn)行討論、決定的情況下直接對(duì)中遠(yuǎn)公司議案內(nèi)容進(jìn)行否定，超越了董事長(zhǎng)的職權(quán)范圍。中遠(yuǎn)公司自行召集花木公司2014年第一次臨時(shí)股東會(huì)于法有據(jù)?；竟?014年第一次臨時(shí)股東會(huì)決議召集程序、表決方式不違反法律、行政法規(guī)和公司章程有效條款相關(guān)規(guī)定，內(nèi)容不違反公司章程有效條款規(guī)定，林都公司請(qǐng)求撤銷的依據(jù)不足，本院不子支持。

裁判規(guī)則二：公司章程可規(guī)定總經(jīng)理的提名權(quán)由特定的股東行使

案例二：南京市中級(jí)人民法院審理上訴人南京長(zhǎng)智天遠(yuǎn)企業(yè)管理咨詢中心與被上訴人江蘇長(zhǎng)天智遠(yuǎn)交通科技有限公司撤銷公司決議糾紛一案的民事判決書(shū)（2015）寧商終字第482號(hào)認(rèn)為：......交通科技公司章程第二十五條規(guī)定總經(jīng)理由董事會(huì)聘任或解聘，交通科技公司董事會(huì) 2014年6月4日決議解聘肖波總經(jīng)理職務(wù)并未違反公司章程和相關(guān)法律的規(guī)定?，F(xiàn)任總經(jīng)理被解聘后，根據(jù)公司章程第二十一條規(guī)定，新的總經(jīng)理人選仍應(yīng)由蘇富特公司以外的其他股東提名，董事會(huì)只能在其他股東提名的人選中選任新的總經(jīng)理，因此由董事會(huì)直接解除總經(jīng)理職務(wù)并不影響蘇富特公司以外的其他股東對(duì)總經(jīng)理人選的控制權(quán)。綜上，咨詢中心認(rèn)為第二十一條同時(shí)也規(guī)定董事會(huì)解聘總經(jīng)理也要經(jīng)蘇富特公司以外的其他股東提議系其對(duì)公司章程該條規(guī)定的單方解讀，無(wú)事實(shí)和法律依據(jù)，不能成立。

裁判規(guī)則三：有限責(zé)任公司董事長(zhǎng)的選任和罷免，可由公司章程自由約定，未作約定時(shí)由董事會(huì)任免。

案例三：咸寧市中級(jí)人民法院審理上訴人咸寧飲食旅游公司與被上訴人高青公司決議糾紛二審民事判決書(shū)（2016）鄂 12 民終 1081號(hào) 認(rèn)為：......本案審理的焦點(diǎn)應(yīng)為選舉和更換咸寧飲食旅游公司董事長(zhǎng)是否是公司董事會(huì)職權(quán)，該董事會(huì)決議程序、內(nèi)容是否符合法律和公司章程的相關(guān)規(guī)定。根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》第四十四條第三款的規(guī)定“董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng)一人，也可以設(shè)副董事長(zhǎng)。董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定”，公司章程是公司成立的基礎(chǔ)，也是公司賴以生存的靈魂，公司的組織和活動(dòng)應(yīng)按照公司章程的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行。結(jié)合本案，咸寧市咸安區(qū)工商行政管理局備案的咸寧飲食旅游公司章程第二十條規(guī)定“董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng)一名、董事二名。董事長(zhǎng)是公司的法定代表人?！痹诘谑臈l的股東會(huì)職權(quán)范圍和第二十一條的董事會(huì)職權(quán)范圍中，均未明確規(guī)定公司董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生辦法。而公司章程第四十一條第二款規(guī)定“本章程的未盡事宜由股東會(huì)決議解決，或依照《中華人民共和國(guó)公司法》的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行”，則公司董事長(zhǎng)副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生辦法應(yīng)由公司股東會(huì)決議解決，公司董事會(huì)無(wú)權(quán)決定公司董事長(zhǎng)的產(chǎn)生辦法這一內(nèi)容。因上訴人提供的證據(jù)不能證明該次董事會(huì)召集程序符合法律和公司章程的相關(guān)規(guī)定，且該董事會(huì)決議內(nèi)容亦超越了董事會(huì)職權(quán)范圍，違反了公司章程的相關(guān)規(guī)定，故該董事會(huì)決議程序、內(nèi)容均存在瑕疵。作為公司股東的高青有權(quán)向法院申請(qǐng)撤銷該董事會(huì)決議，并按照《中華人民共和國(guó)公司法》第二十二條第四款“公司根據(jù)股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)決議已辦理變更登記的，人民法院宣告該決議無(wú)效或者撤銷該決議后，公司應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)撤銷變更登記”的規(guī)定，請(qǐng)求法院判決咸寧飲食旅游公司向咸寧市咸安區(qū)工商行政管理局申請(qǐng)撤銷變更登記。

案例四：上海市第一中級(jí)人民法院審理沈啟華訴唐志宏公司決議糾紛一案二審民事判決書(shū)（2017）滬 01 民終 3466號(hào) ......認(rèn)為，柯思拓公司章程第十條第一款雖然規(guī)定“股東會(huì)行使以下職權(quán)：....（二）選舉和更換非由職工代表?yè)?dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)......”，但此處僅規(guī)定了董事的選舉和更換，與董事長(zhǎng)無(wú)關(guān)，由該條規(guī)定推導(dǎo)不出董事長(zhǎng)的任免是股東會(huì)的職權(quán)；柯思拓公司章程第二十一條規(guī)定“董事會(huì)由3 名董事組成，由投資方委派。設(shè)董事長(zhǎng)一名，董事長(zhǎng)是公司的法定代表人。董事任期3年，可以連任。投資方在委派或更換董事人選時(shí)，應(yīng)書(shū)面通知董事會(huì)”，該條也并未規(guī)定董事長(zhǎng)的任免程序?？滤纪毓菊鲁虒?duì)董事長(zhǎng)的產(chǎn)生辦法并無(wú)明確規(guī)定，從現(xiàn)行《公司法》規(guī)定和柯思拓公司章程，原審法院認(rèn)定“董事會(huì)無(wú)權(quán)作出任免董事長(zhǎng)的決議”這樣的結(jié)論，依據(jù)不足。在公司治理之中，除法律、行政法規(guī)、公司章程有明確規(guī)定的內(nèi)容，應(yīng)尊重當(dāng)事人意思自治，法無(wú)禁止即可為，擴(kuò)大解釋公司章程會(huì)導(dǎo)致公司治理的僵局，不利于公司的存續(xù)發(fā)展，因此本院對(duì)原審法院關(guān)于“董事會(huì)無(wú)權(quán)作出任免董事長(zhǎng)的決議”予以糾正。