公司章程中“過半數(shù)”與“二分之一以上”的含義一樣嗎

公司章程中“過半數(shù)”與“二分之一以上”的含義一樣嗎

設計要點

公司章程需要明確“二分之一以上”包含本數(shù)，“過半數(shù)”不包含本數(shù)。

章程研究文本

本章程所稱“以上”“以內(nèi)”“以下”都包含本數(shù)；“以外”“低于”“多余”“超過”不含本數(shù)。

公司法和相關(guān)規(guī)定

《民法總則》

第二百零五條民法所稱的“以上”“以下”“以內(nèi)”“屆滿”，包括本數(shù)；所稱的“不滿”“超過”“以外”，不包括本數(shù)。

《公司法》

第十六條第二款、第三款 公司為公司股或者實際控制人提供擔保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。

前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。

第四十三條 股東會的議事方式和表程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。 股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議。必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。

第一百零三條第二款股東大會作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)

過半數(shù)通過。但是，股東大會作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。

第七十一條第一款、第二款 有限責任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。

股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應當購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。

專家分析

《公司法》中有大量的條文規(guī)定了“過半數(shù)”或“三分之二以上”之類短語的條文，筆者將其中主要的內(nèi)容總結(jié)如下：

一、過半數(shù)的情況

第一，公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。

第二，有限責任公司的股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。

第三， 發(fā)起人應當在創(chuàng)立大會召開十五日前將會議日期通知各認股人或者予以公告。創(chuàng)立大會應有代表股份總數(shù)過半數(shù)的發(fā)起人、認股人出席，方可舉行。創(chuàng)立大會行使下列職權(quán)：（一）審議發(fā)起人關(guān)于公司籌辦情況的報告；（二）通過公司章程；（三）選舉董事會成員；（四）選舉監(jiān)事會成員；（五）對公司的設立費用進行審核；（六）對發(fā)起人用于抵作股款的財產(chǎn)的作價進行審核；（七）發(fā)生不可抗力或者經(jīng)營條件發(fā)生重大變化直接影響公司設立的，可以作出不設立公司的決議。

創(chuàng)立大會對前款所列事項作出決議，必須經(jīng)出席會議的認股人所持表決權(quán)過半數(shù)通過。

第四，股東大會作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。

第五，董事會會議應有過半數(shù)的董事出席方可舉行。董事會作出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。

第六，上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對該項決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會會議由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，董事會會議所作決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過。出席董事會的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足三人的，應將該事項提交上市公司股東大會審議。

二、三分之二以上的情況

1.股東大會作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過

2.股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。

3.上市公司在一年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔保金額超過公司資產(chǎn)總額百分之三十的，應當由股東大會作出決議，并經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。

4.公司有《公司法》第一百八十一條第（一）項情形的，可以通過修改公司章程而存續(xù)。依照前款規(guī)定修改公司章程，有限責任公司須經(jīng)持有三分之二以上表決權(quán)的股東通過，股份有限公司須經(jīng)出席股東大會會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。

依據(jù)《民法總則》第二百零五條民法所稱的“以上”“以下”“以內(nèi)”“屆滿”包括本數(shù)；所稱的“不滿”“超過”“以外”不包括本數(shù)。依據(jù)本條可知，“過半數(shù)”不包括半數(shù)，而“三分之二以上”卻包括三分之二。

章程條款設計建議

有限責任公司股東會一般決議的通過比例務必約定為全部表決權(quán)的“過半數(shù)”通過，而不是“二分之一以上”通過。因為如果規(guī)定二分之一以上的表決權(quán)通過即可，必然會導致另一方持股50%的股東亦可以自行作出與之前決議相反的公司決議，這樣就會陷人新決議不斷推翻之前舊決議的惡性循環(huán)，最終造成公司股東會機制失靈、公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難。但是，如果規(guī)定為“過半數(shù)”通過，則表示必須超過半數(shù)股權(quán)的股東同意股東會決議才生效，這樣就可以保證決議效力的唯一性。

第二，公司創(chuàng)立之初，就不要設計50：50的股權(quán)結(jié)構(gòu)。雙方各占50%是世界上最差的股權(quán)結(jié)構(gòu)，不僅將出現(xiàn)如本案雙方在執(zhí)行董事、法定代表人等關(guān)鍵職位人選的扯皮，還將導致任何一方都無法單獨作出有效的股東會決議，如果股東會機制長期失靈，最終的結(jié)果只能是司法解散。