公司章程應(yīng)如何規(guī)定股東會(huì)網(wǎng)絡(luò)投票
公司章程應(yīng)如何規(guī)定股東會(huì)網(wǎng)絡(luò)投票
設(shè)計(jì)要點(diǎn)
上市公司應(yīng)優(yōu)先提供網(wǎng)絡(luò)形式的投票平臺(tái)等現(xiàn)代信息技術(shù)手段，為股東參加股東大會(huì)提供便利。
章程研究文本
《保齡寶生物股份有限公司章程》（2017年9月版）
第四十四條（股東大會(huì)地點(diǎn)）
第二款 股大會(huì)將設(shè)置會(huì)場(chǎng)，以現(xiàn)場(chǎng)會(huì)議形式召開(kāi)。公司還將提供網(wǎng)絡(luò)方式為股東參加股東大會(huì)提供便利。股東通過(guò)上述方式參加股東大會(huì)的，視為出席。
第五十條（股東大會(huì)通知）
第三款 股東大會(huì)采用網(wǎng)絡(luò)或其他方式的，應(yīng)當(dāng)在股東大會(huì)通知中明確載明網(wǎng)絡(luò)或其他方式的表決時(shí)間及表決程序。股東大會(huì)網(wǎng)絡(luò)或其他方式投票的開(kāi)始時(shí)間。不得早于現(xiàn)場(chǎng)股東大會(huì)召開(kāi)前一日下午3：00，并不得遲于現(xiàn)場(chǎng)股東大會(huì)召開(kāi)當(dāng)日上午9：30，其結(jié)束時(shí)間不得早于現(xiàn)場(chǎng)股東大會(huì)結(jié)束當(dāng)日下午3：00
第八十條 公司應(yīng)在保證股大會(huì)合法、有效的前提下，通過(guò)各種方式和途徑，優(yōu)先提供網(wǎng)絡(luò)形式的投票平臺(tái)等現(xiàn)代信息技術(shù)手段，為股東參加股東大會(huì)提供便利。
第八十五條同一表決權(quán)只能選擇現(xiàn)場(chǎng)、網(wǎng)絡(luò)或其他表決方式中的一種。同一表決權(quán)出現(xiàn)重復(fù)表決的以第一次投票結(jié)果為準(zhǔn)。
第八十七條（股東大會(huì)計(jì)票）
第三款通過(guò)網(wǎng)絡(luò)或其他方式投票的上市公司股東或其代理人，有權(quán)通過(guò)相應(yīng)的投票系統(tǒng)查驗(yàn)自己的投票結(jié)果。
第八十八條 股東大會(huì)現(xiàn)場(chǎng)結(jié)束時(shí)間不得早于網(wǎng)絡(luò)或其他方式，會(huì)議主持人應(yīng)當(dāng)宣布每一提案的表決情況和結(jié)果，并根據(jù)表決結(jié)果宣布提案是否通過(guò)。
在正式公布表決結(jié)果前，股東大會(huì)現(xiàn)場(chǎng)、網(wǎng)絡(luò)及其他表決方式中所涉及的上市公司、計(jì)票人、監(jiān)票人、主要股東、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)方等相關(guān)各方對(duì)表決情況均負(fù)有保密義務(wù)。
第一百五十七條 公司利潤(rùn)分配政策
調(diào)整后的利潤(rùn)分配政策不得違反屆時(shí)有效的中國(guó)證監(jiān)會(huì)和證券交易所的有關(guān)規(guī)定，且審議該等事項(xiàng)的股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)同時(shí)采用網(wǎng)絡(luò)投票方式表決。
同類(lèi)章程條款
我國(guó)上市公司已經(jīng)基本建立了股東大會(huì)網(wǎng)絡(luò)投票制度，各公司章程在操作程序上的規(guī)定較為一致。但是，各公司章程在必須采用網(wǎng)絡(luò)投票表決方式的事項(xiàng)上規(guī)定并不相同。
部分上市公司與上文《保齡寶生物股份有限公司章程》相同，僅在公司利潤(rùn)分類(lèi)條款中說(shuō)明，調(diào)整利潤(rùn)分配政策必須同時(shí)采用股東大會(huì)網(wǎng)絡(luò)投票方式表決例如：
《上海華銘智能終端設(shè)備股份有限公司章程》（2016年12月版）
第一百五十五條第七款 股東大會(huì)審議調(diào)整利潤(rùn)分配政策議案時(shí)，應(yīng)充分聽(tīng)取社會(huì)公眾股東意見(jiàn)，除設(shè)置現(xiàn)場(chǎng)會(huì)議投票外，還應(yīng)當(dāng)向股東提供網(wǎng)絡(luò)投票系統(tǒng)予以支持。
部分公司則對(duì)應(yīng)該采用網(wǎng)絡(luò)投票表決方式的事項(xiàng)進(jìn)行列舉，其范圍不限于利潤(rùn)分配政策的調(diào)整，例如：
《山西東杰智能物流裝備股份有限公司章程》（2015年7月版）
第八十四條 公司應(yīng)在保證股東大會(huì)合法、有效的前提下，通過(guò)各種方式和途徑，優(yōu)先提供網(wǎng)絡(luò)形式的投票平臺(tái)等現(xiàn)代信息技術(shù)手段，為股東參加股東大會(huì)提供便利。
股東大會(huì)審議下列事項(xiàng)之一的，公司應(yīng)當(dāng)安排通過(guò)網(wǎng)絡(luò)投票系統(tǒng)等方式為中小投資者參加股東大會(huì)提供便利：
公司向社會(huì)公眾增發(fā)新股（含發(fā)行境外上市外資股或其他股份性質(zhì)的權(quán)證）、發(fā)行科轉(zhuǎn)換公司債券、向原有股東配售股份（但具有實(shí)際控制權(quán)的股東在會(huì)議召開(kāi)前承諾全額現(xiàn)金認(rèn)購(gòu)的除外）；
（二）公司重大資產(chǎn)重組，購(gòu)買(mǎi)的資產(chǎn)總價(jià)較所購(gòu)買(mǎi)資產(chǎn)經(jīng)審計(jì)的賬面凈值溢價(jià)達(dá)到或超過(guò)20%的；
（三）公司在一年內(nèi)購(gòu)買(mǎi)、出售重大資產(chǎn)或擔(dān)保金額超過(guò)公司最近一期經(jīng)審計(jì)的資產(chǎn)總額的30%的；
（四）股東以其持有的公司股權(quán)或?qū)嵨镔Y產(chǎn)償還其所欠公司的債權(quán)；
（五）對(duì)公司有重大影響的附屬企業(yè)到境外上市；
（六）依照法律、行政法規(guī)、中國(guó)證監(jiān)會(huì)、證券交易所的有關(guān)規(guī)定或要求應(yīng)采取網(wǎng)絡(luò)投票方式的其他事項(xiàng)。
公司法和相關(guān)規(guī)定
《公司法》
第四十三條第一款股東會(huì)的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。
中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)《關(guān)于加強(qiáng)社會(huì)公眾股股東權(quán)益保護(hù)的若干規(guī)定》（節(jié)選）
一、試行公司重大事項(xiàng)社會(huì)公眾股股東表決制度
（一）在股權(quán)分置情形下，作為一項(xiàng)過(guò)渡性措施，上市公司應(yīng)建立和完善社會(huì)公眾股股東對(duì)重大事項(xiàng)的表決制度。下列事項(xiàng)按照法律、行政法規(guī)和公司章程規(guī)定，經(jīng)全體股東大會(huì)表決通過(guò)，并經(jīng)參加表決的社會(huì)公眾股股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過(guò)，方可實(shí)施或提出申請(qǐng)：
1.上市公司向社會(huì)公眾增發(fā)新股（含發(fā)行境外上市外資股或其他股份性質(zhì)的權(quán)證）、發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券、向原有股東配售股份（但具有實(shí)際控制權(quán)的股東在會(huì)議召開(kāi)前承諾全額現(xiàn)金認(rèn)購(gòu)的除外）；
2.上市公司重大資產(chǎn)重組，購(gòu)買(mǎi)的資產(chǎn)總價(jià)較所購(gòu)買(mǎi)資產(chǎn)經(jīng)審計(jì)的賬面凈值溢價(jià)達(dá)到或超過(guò)20%的；
3.股東以其持有的上市公司股權(quán)償還其所欠該公司的債務(wù)；
4.對(duì)上市公司有重大影響的附屬企業(yè)到境外上市；
5.在上市公司發(fā)展中對(duì)社會(huì)公眾股股東利益有重大影響的相關(guān)事項(xiàng)通知。
上市公司發(fā)布股東大會(huì)通知后，應(yīng)當(dāng)在股權(quán)登記日后三日內(nèi)再次公告股東大會(huì)
上市公司公告股東大會(huì)決議時(shí)，應(yīng)當(dāng)說(shuō)明參加表決的社會(huì)公眾股股東人數(shù)、所持股份總數(shù)、占公司社會(huì)公眾股股份的比例和表決結(jié)果，并披露參加表決的前十大社會(huì)公眾股股東的持股和表決情況。
（二）上市公司應(yīng)積極采取措施，提高社會(huì)公眾股股東參加股東大會(huì)的比例。數(shù)緊上市公司在召開(kāi)股東大會(huì)時(shí)，除現(xiàn)場(chǎng)會(huì)議外，向股東提供網(wǎng)絡(luò)形式的投票平臺(tái)。上市公司召開(kāi)股東大會(huì)審議上述第（一）項(xiàng)所列事項(xiàng)的，應(yīng)當(dāng)向股東提供網(wǎng)絡(luò)形式的投票平臺(tái)。上市公司股東大會(huì)實(shí)施網(wǎng)絡(luò)投票，應(yīng)按有關(guān)實(shí)施辦法辦理。
專(zhuān)家分析
我國(guó)《公司法》對(duì)于上市公司股東大會(huì)網(wǎng)絡(luò)投票制度沒(méi)有以立法的形式進(jìn)行明文規(guī)定，證監(jiān)會(huì)的《上市公司股東大會(huì)網(wǎng)絡(luò)投票工作指引（試行）現(xiàn)已失效但其《關(guān)于加強(qiáng)社會(huì)公眾股股東權(quán)益保護(hù)的若干規(guī)定》中提到，公司在進(jìn)行社會(huì)公眾股股東單獨(dú)表決中，應(yīng)該向股東提供網(wǎng)絡(luò)形式的投票平臺(tái)。因此，上市公司至少應(yīng)該在需要社會(huì)公眾股股東單獨(dú)表決的股東大會(huì)表決事項(xiàng)中，向股東同時(shí)提供現(xiàn)場(chǎng)表決和網(wǎng)絡(luò)表決兩種渠道。
從公司經(jīng)營(yíng)的角度來(lái)說(shuō)，上市公司股東大會(huì)網(wǎng)絡(luò)投票制度是股東大會(huì)有效運(yùn)作的前提。公司章程應(yīng)該對(duì)該制度進(jìn)行規(guī)定，從而保證其規(guī)范性和有效性，達(dá)到平衡股東之間、股東與上市公司管理者之間利益訴求的效果。《上市公司股東大會(huì)網(wǎng)絡(luò)投票工作指引（試行）》雖已失效，但是其對(duì)于公司章程在此問(wèn)題上的設(shè)計(jì)仍有借鑒作用參考上述《工作指引》及目前上公司實(shí)踐，公司章程應(yīng)該規(guī)定股東大會(huì)網(wǎng)絡(luò)投票制度的適用事項(xiàng)，并在股東大會(huì)通知、召集、表決、計(jì)票程序中增加網(wǎng)絡(luò)投票的相關(guān)規(guī)定。若公司股東大會(huì)的召集程序和表決方式違反上述公司章程的規(guī)定，股東則可以根據(jù)《公司法》第二十二條第二款的規(guī)定，向人民法院請(qǐng)求撤銷(xiāo)。
章程條款設(shè)計(jì)建議
1.明確規(guī)定股東大會(huì)網(wǎng)絡(luò)投票事項(xiàng)
我國(guó)上市公司應(yīng)在社會(huì)公眾股股東單獨(dú)表決的股東大會(huì)表決事項(xiàng)中向股東提供網(wǎng)絡(luò)表決渠道。筆者建議公司章程明確規(guī)定，在上述事項(xiàng)的股東大會(huì)表決中，應(yīng)該為股東提供網(wǎng)絡(luò)表決渠道；對(duì)于其他事項(xiàng)，則不必強(qiáng)調(diào)必須為東提供網(wǎng)絡(luò)表決平臺(tái)，但是應(yīng)該規(guī)定在保證股東大會(huì)合法、有效的前提下，優(yōu)先提供網(wǎng)絡(luò)形式的投票平臺(tái)等現(xiàn)代信息技術(shù)手段。
2.細(xì)化股大會(huì)網(wǎng)絡(luò)投票程序事項(xiàng)
為了保證股東大會(huì)網(wǎng)絡(luò)投票的有效性，上市公司可以參考《上市公司股東大會(huì)網(wǎng)絡(luò)投票工作指引》（已失效）《上海證券交易所上市公司股東大會(huì)網(wǎng)絡(luò)投票實(shí)施細(xì)則》及深圳證券交易所公司股會(huì)網(wǎng)絡(luò)投票實(shí)施細(xì)則》，公司股東大會(huì)的召集程序和表決程序中嵌人股東大會(huì)網(wǎng)絡(luò)投票的相關(guān)程序。具體而言、股東大會(huì)的召集、通知、表決、計(jì)票，股東對(duì)于表決結(jié)果的查驗(yàn)等程序，均應(yīng)考慮到網(wǎng)絡(luò)投票的制度需求。