公司章程可以特別規(guī)定需要全體董事三分之二以上的董事會決議的事項

公司章程可以特別規(guī)定需要全體董事三分之二以上的董事會決議的事項

章程研究文本

《申萬宏源集團(tuán)股份有限公司》（2016年9月）

第一百零五條 董事會行使下列職權(quán)：……（六）制定公司的利潤分配政策的調(diào)整方案；（十三）制定本章程的修改方案；（十四）制定股權(quán)激勵計劃；……董事會作出決議，除本章程另有規(guī)定外，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過，但董事會審議前款第（六）、（十三）、（十四）項以及重要事項（包括：公司增加或者減少注冊資本；公司的分立、合并、解散、清算或變更公司形式；公司在一年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過公司最近一期經(jīng)審計總資產(chǎn)的30%；回購公司股份：對外擔(dān)保；法律、行政法規(guī)或者本章程規(guī)定以及董事會以普通決議認(rèn)定會對公司產(chǎn)生重大影響的，需要以特別決議通過的其他事項），還須經(jīng)全體董事的2/3以上同意。

公司法和相關(guān)規(guī)定

《公司法》

第四十六條 董事會對股東會負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：

（一）召集股東會會議，并向股東會報告工作；

（二）執(zhí)行股東會的決議；

（三）決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案；

（四）制定公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案；

（五）制定公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；

（六）制定公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案；

（七）制定公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案；

（八）決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；

（九）決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人及其報酬事項；

（十）制定公司的基本管理制度；

（十一）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

第四十八條 董事會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。

董事會應(yīng)當(dāng)對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的董事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。

董事會決議的表決，實行一人一票。

第一百一十一條 董事會會議應(yīng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行。董事會作出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。

董事會決議的表決，實行一人一票。

第三十六條 有限責(zé)任公司股東會由全體股東組成。股東會是公司的權(quán)力機(jī)

構(gòu)，依照本法行使職權(quán)。

第三十七條 股東會行使下列職權(quán)：

（一）決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃；

（二）選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報酬事項；

（三）審議批準(zhǔn)董事會的報告；

（四）審議批準(zhǔn)監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告；

（五）審議批準(zhǔn)公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案；

（六）審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；

（七）對公司增加或者減少注冊資本作出決議；

（八）對發(fā)行公司債券作出決議；

（九）對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；

（十）修改公司章程；

（十一）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

對前款所列事項股東以書面形式一致表示同意的，可以不召開股東會會議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。

第四十三條股東會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。

股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。

專家分析

《公司法》第三十七條與第四十六條均以列舉的形式規(guī)定了股東會或董事會十一項法定職權(quán)，并以兜底條款的形式規(guī)定了股東會和董事會可以通過公司章程規(guī)定其他職權(quán)。

通過對比董事會與股東會的職權(quán)可以發(fā)現(xiàn)：董事會擁有`制定公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案及制定公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案`的職權(quán)，而股東會擁有`對發(fā)行公司債券作出決議及對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議`的職權(quán)，即由董事會制定上述事項的相關(guān)方案，然后再由股東會對該類方案作出決議。而根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股東會對上述事項作出決議需要三分之二以上表決權(quán)的股東通過，《公司法》卻未明確規(guī)定董事會的特別決議事項。公司章程完全可以將制定股東會特別決議事項方案的職權(quán)及其他的重大事項規(guī)定為特別決議事項，也即需要三分之二以上董事的通過。

章程條款設(shè)計建議

一、站在直接經(jīng)營公司的“企業(yè)家”的角度，筆者建議：

對于有限公司的企業(yè)家來講，董事會作為股東會的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，掌握著公司經(jīng)營管理的廣泛權(quán)力。依據(jù)《公司法》的規(guī)定，董事會中每個董事一人一票，董事會決議需要過半數(shù)董事同意通過。由于董事會并沒有對董事會的決議事項進(jìn)行分級、造成所有的決議事項需要進(jìn)行分級，容易造成占有多數(shù)席位的大股東控制的董事會專制獨裁，不僅可能有損小股東的權(quán)益。還有可能造成決策失誤，損害公司利益。所以，我們需要對決議事項進(jìn)行分類，依據(jù)公司的實際情況，將公司的重大事項列為董事會絕對多數(shù)決議事項，以保證決策的民主性和科學(xué)性。

二、站在不直接經(jīng)營公司的“資本家”的角度，筆者建議：

由于資本家一般并不能取得半數(shù)以上董事席位，取得不了董事會的控制權(quán)，但是其可以通過設(shè)計董事會絕對多數(shù)董事的決議事項，通過投反對票的方式，阻止一些決議的通過，進(jìn)而保證投資的安全性。