案例公司法關(guān)于有限責(zé)任公司設(shè)立條件的規(guī)定和相關(guān)案例

　　案例公司法關(guān)于有限責(zé)任公司設(shè)立條件的規(guī)定和相關(guān)案例

　　第二章　有限責(zé)任公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)

　　第一節(jié)　設(shè)立。

　　第二十三條　【有限責(zé)任公司的設(shè)立條件】　設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)具備下列條件∶

　　（一）股東符合法定人數(shù)；

　　（二）有符合公司章程規(guī)定的全體股東認(rèn)繳的出資額；

　?。ㄈ┕蓶|共同制定公司章程；

　?。ㄋ模┯泄久Q，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)；

　?。ㄎ澹┯泄咀∷?/p>

　　一、相關(guān)法律條文

　　《中華人民共和國(guó)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》（２０１７年修訂）對(duì)合作企業(yè)的設(shè)立，規(guī)定如下∶

　　第六條　設(shè)立合作企業(yè)由對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部或者國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門和地方人民政府審查批準(zhǔn)。

　　設(shè)立合作企業(yè)屬于下列情形的，由國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門或者地方人民政府審查批準(zhǔn)∶

　　（一）投資總額在國(guó)務(wù)院規(guī)定由國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門或者地方人民政府審批的投資限額以內(nèi)的；

　?。ǘ┳曰I資金，并且不需要國(guó)家平衡建設(shè)、生產(chǎn)條件的；

　?。ㄈ┊a(chǎn)品出口不需要領(lǐng)取國(guó)家有關(guān)主管部門發(fā)放的出口配額、許可證，或者雖需要領(lǐng)取，但在報(bào)送項(xiàng)目建議書(shū)前已征得國(guó)家有關(guān)主管部門同意的；

　?。ㄋ模┯蟹伞⑿姓ㄒ?guī)規(guī)定由國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門或者地方人民政府審查批準(zhǔn)的其他情形的。

　　第七條　設(shè)立合作企業(yè)，應(yīng)當(dāng)由中國(guó)合作者向?qū)彶榕鷾?zhǔn)機(jī)關(guān)報(bào)送下列文件∶

　?。ㄒ唬┰O(shè)立合作企業(yè)的項(xiàng)目建議書(shū)，并附送主管部門審查同意的文件；

　?。ǘ┖献鞲鞣焦餐幹频目尚行匝芯繄?bào)告，并附送主管部門審查同意的文件；

　　（三）由合作各方的法定代表人或其授權(quán)的代表簽署的合作企業(yè)協(xié)議，合同章程；

　?。ㄋ模┖献鞲鞣降臓I(yíng)業(yè)執(zhí)照或者注冊(cè)登記證明、資信證明及法定代表人的有效延

　　明文件，外國(guó)合作者是自然人的，應(yīng)當(dāng)提供有關(guān)其身份、履歷和資信情況的有效證明文件；

　?。ㄎ澹┖献鞲鞣絽f(xié)商確定的合作企業(yè)董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)、董事或者聯(lián)合管理委員會(huì)主任、副主任、委員的人選名單；

　?。彶榕鷾?zhǔn)機(jī)關(guān)要求報(bào)送的其他文件。

　　前款所列文件，除第四項(xiàng)中所列外國(guó)合作者提供的文件外，必須報(bào)送中文本，第項(xiàng)、第三項(xiàng)和第五項(xiàng)所列文件可以同時(shí)報(bào)送合作各方商定的一種外文本。

　　審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到規(guī)定的全部文件之日起４５天內(nèi)決定批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)；審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)認(rèn)為報(bào)送的文件不全或者有不當(dāng)之處的，有權(quán)要求合作各方在指定期間內(nèi)補(bǔ)全或者修正。

　　《中華人民共和國(guó)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》（２０１６年修正）對(duì)合營(yíng)企業(yè)的設(shè)立，規(guī)定如下∶

　　第六條　在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立合營(yíng)企業(yè)，必須經(jīng)中華人民共和國(guó)對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部（以下簡(jiǎn)稱對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部）審查批準(zhǔn)。批準(zhǔn)后，由對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部發(fā)給批準(zhǔn)證書(shū)。

　　凡具備下列條件的，國(guó)務(wù)院授權(quán)省、自治區(qū)、直轄市人民政府或者國(guó)務(wù)院有關(guān)部門審批∶

　?。ㄒ唬┩顿Y總額在國(guó)務(wù)院規(guī)定的投資審批權(quán)限以內(nèi)，中國(guó)合營(yíng)者的資金來(lái)源已經(jīng)落實(shí)的；

　?。ǘ┎恍枰獓?guó)家增撥原材料，不影響燃料、動(dòng)力、交通運(yùn)輸、外貿(mào)出口配額等方面的全國(guó)平衡的。

　　依照前款批準(zhǔn)設(shè)立的合營(yíng)企業(yè)，應(yīng)當(dāng)報(bào)對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部備案。

　　對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部和國(guó)務(wù)院授權(quán)的省、自治區(qū)、直轄市人民政府或者國(guó)務(wù)院有關(guān)部門，以下統(tǒng)稱審批機(jī)構(gòu)。

　　第七條　申請(qǐng)?jiān)O(shè)立合營(yíng)企業(yè)，由中外合營(yíng)者共同向?qū)徟鷻C(jī)構(gòu)報(bào)送下列文件∶

　　（一）設(shè)立合營(yíng)企業(yè)的申請(qǐng)書(shū)；

　?。ǘ┖蠣I(yíng)各方共同編制的可行性研究報(bào)告；

　　（三）由合營(yíng)各方授權(quán)代表簽署的合營(yíng)企業(yè)協(xié)議、合同和章程；

　?。ㄋ模┯珊蠣I(yíng)各方委派的合營(yíng)企業(yè)董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)、董事人選名單；

　?。ㄎ澹徟鷻C(jī)構(gòu)規(guī)定的其他文件。

　　前款所列文件必須用中文書(shū)寫(xiě)，其中第（二）、（三）、（四）項(xiàng)文件可以同時(shí)用合營(yíng)各方商定的一種外文書(shū)寫(xiě)。兩種文字書(shū)寫(xiě)的文件具有同等效力。

　　審批機(jī)構(gòu)發(fā)現(xiàn)報(bào)送的文件有不當(dāng)之處的，應(yīng)當(dāng)要求限期修改。

　　第八條　審批機(jī)構(gòu)自接到本條例第七條規(guī)定的全部文件之日起，３個(gè)月內(nèi)決定批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)。

　　二、相關(guān)案例

　　【有限公司成立必須有公司章程，并進(jìn)行工商登記】

　　【深圳先導(dǎo)新材料有限公司清算組與西安達(dá)爾曼實(shí)業(yè)股份有限公司聯(lián)營(yíng)合同糾紛再審案∶陜西省高級(jí)人民法院（２００１）陜審經(jīng)再字第２５號(hào)民事判決書(shū)】成立有限責(zé)任公司其股東必須２人以上，有公司章程，有驗(yàn)資報(bào)告，并進(jìn)行工商登記。本案中，原審被告公司沒(méi)有按照聯(lián)營(yíng)合同的約定，給工商機(jī)關(guān)報(bào)送、審批聯(lián)營(yíng)合同和章程，原審

　　原告也從未作為股東出現(xiàn)在被告公司的工商登記上，原告根本不是被告公司的股東有董事。因此，對(duì)雙方簽訂的聯(lián)營(yíng)合同，因被告方有欺詐行為，且違反原告公司真實(shí)意思，該合同是無(wú)效合同。對(duì)于最終的原告公司資產(chǎn)嚴(yán)重?fù)p失，雙方均有過(guò)錯(cuò)，應(yīng)當(dāng)承當(dāng)各自過(guò)錯(cuò)范圍內(nèi)的責(zé)任。

　　【經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所是公司設(shè)立的必備條件】

　　烏魯木齊正泰拍賣有限公司訴烏魯木齊市商業(yè)貿(mào)易委員會(huì)、新疆維吾爾自治區(qū)貿(mào)易行業(yè)管理辦公室注銷拍賣經(jīng)營(yíng)資格案∶新疆維吾爾自治區(qū)烏魯木齊市中級(jí)人民法院（２００２）烏中行終字第３５號(hào)行政判決書(shū)】公司無(wú)在冊(cè)拍賣師，無(wú)固定經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所，拍賣經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中有違法行為存在，可以認(rèn)定公司已不具備拍賣公司設(shè)立的條件。