公司章程如何列舉關(guān)聯(lián)股東的類型

公司章程如何列舉關(guān)聯(lián)股東的類型

設(shè)計要點

公司章程中應(yīng)明確關(guān)聯(lián)股東的具體類型督促其履行股東職責(zé)，保護公司和其他股東的權(quán)益。

章程研究文本

《民生控股股份有限公司章程》（經(jīng)2014年第四次臨時股東大會審議通過）第七十九條股東大會審議、表決有關(guān)關(guān)聯(lián)交易事項時，下列股東應(yīng)當回避：

（一）交易對方；

（二）擁有交易對方直接或間接控制權(quán)的；

（三）被交易對方直接或間接控制的；

（四）與交易對方受同一法人或自然人直接或間接控制的；

（五）因與交易對方或者其關(guān)聯(lián)人存在尚未履行完畢的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議或者其他協(xié)議而使其表決權(quán)受到限制或影響的；

（六）中國證監(jiān)會或深圳證券交易所認定的可能造成上市公司對其利益傾斜的法人或自然人。

上述股東所持有表決權(quán)的股份不計入出席股東大會有表決權(quán)的股份總數(shù)。股東大會決議的公告應(yīng)當充分披露非關(guān)聯(lián)股東的表決情況。

同類章程條款

筆者查閱了多家上市公司的章程，其中絕大多數(shù)公司章程未對關(guān)聯(lián)股東進行補充性規(guī)定，除上述《民生控股股份有限公司章程》外，僅有《中國國際海運集裝箱（集團）股份有限公司章程》（2016年5月版）第一百一十七條列舉了應(yīng)當回避的關(guān)聯(lián)股東的具體類型，且其規(guī)定與上述《民生控股股份有限公司章程》的規(guī)定完全相同。

公司法和相關(guān)規(guī)定

《公司法》

第二十一條 公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。

違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當承擔(dān)賠償責(zé)任。

第二百一十六條第四項 關(guān)聯(lián)關(guān)系，是指公司控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。但是，國家控股的企業(yè)之間不僅因為同受國家控股而具有關(guān)聯(lián)關(guān)系。

《非上市公眾公司監(jiān)管指引第3號--章程必備條款》

第五條 章程應(yīng)當載明公司為防止股及其關(guān)聯(lián)方占用或者轉(zhuǎn)移公司資金、資產(chǎn)及其他資源的具體安排。

第十五條第三款公司如實施關(guān)聯(lián)股東、董事回避制度，應(yīng)當在章程中列明需要回避的事項。

《上市公司章程指引》

第七十九條 股東大會審議有關(guān)關(guān)聯(lián)交易事項時，關(guān)聯(lián)不應(yīng)當參與投票表決。其所代表的有表決權(quán)的股份數(shù)不計入有效表決總數(shù)；股東大會決議的公告應(yīng)當充分被露非關(guān)聯(lián)股東的表決情況。

注釋：公司應(yīng)當根據(jù)具體情況。在章程中制定有關(guān)聯(lián)關(guān)系股東的回避和表決程序。

專家分析

對于上市公司面言，關(guān)聯(lián)股東的回避是法定要求，而非上市公司在關(guān)聯(lián)交易中，對于關(guān)聯(lián)股東是否需回避擁有較大選擇權(quán)?！斗巧鲜泄姽颈O(jiān)管指引》雖然未對非上市公司關(guān)聯(lián)股東的回避作出明確性規(guī)定，但“章程應(yīng)當載明公司為防止股東及其關(guān)聯(lián)方損害公司利益的具體安排”的條款，屬于上市和非上市公司章程指引的共識。而且針對“公司如需要實施關(guān)聯(lián)股東、董事回避制度”這一情況，《非上市公眾公司監(jiān)管指引》也提出了應(yīng)當在章程中進行回避規(guī)定的要求。

筆者認為。如公司章程規(guī)定了關(guān)聯(lián)股東的表決權(quán)回避，也有必要在公司章程中規(guī)定關(guān)聯(lián)股東的具體類型，原因在于：《公司法》僅規(guī)定公司的控股股東實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益，但對關(guān)聯(lián)股東的具體類型未作規(guī)定。此外，在某些情況下，關(guān)聯(lián)交易的對象并非直接是股東本人?；蛘呤枪蓶|本人直接或間接控制的企業(yè)，還有可能存在其他情形。因此，有必要通過公司章程規(guī)定關(guān)聯(lián)股東的具體類型，以便更好地維護公司利益。

章程條款設(shè)計建議

1.考慮到在涉及關(guān)聯(lián)交易的表決時，關(guān)聯(lián)股東的回避是保護公司利益不受損害的最高效的途徑。筆者建議在涉及關(guān)聯(lián)交易的表決時，非上市公司的章程也應(yīng)規(guī)定關(guān)聯(lián)股東的回避制度。

2.結(jié)合筆者辦理有關(guān)公司法律顧問業(yè)務(wù)公司訴訟業(yè)務(wù)的經(jīng)驗，參照上述公司章程和上市公司章程指引規(guī)定的情形，筆者建議，在公司章程中從以下幾個角度具體規(guī)定存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的股東類型：

（1）公司股東即為交易對方；

（2）交易對象屬于公司股直接或者間接控制的對象；

（3）公司股東被交易對象所控制，或共同受到同一第三方的控制；

（4）交易對方與公司股存在某些其他特定協(xié)議，從而影響其行使表決權(quán)；

（5）被相關(guān)監(jiān)管機關(guān)認定可能損害公司利益的公司股東。