公司章程可將重大交易和關(guān)聯(lián)交易的審批權(quán)列為股東會的職權(quán)
公司章程可將重大交易和關(guān)聯(lián)交易的審批權(quán)列為股東會的職權(quán)
設(shè)計要點
公司章程可以將重大交易和關(guān)聯(lián)交易的審批權(quán)列為股東會的職權(quán)。
章程研究文本
《湖南中科電器股份有限公司章程》（2017年4月版）
第四十條 股東大會是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，依法行使下列職權(quán)：…
公司發(fā)生的交易（公司受贈現(xiàn)金資產(chǎn)除外）達(dá)到下列標(biāo)準(zhǔn)之一的，應(yīng)當(dāng)提交股東大會審議：1.交易涉及的資產(chǎn)總額占上市公司最近一期經(jīng)審計總資產(chǎn)的50%以上，該交易涉及的資產(chǎn)總額同時存在賬面值和評估值的，以較高者作為計算依據(jù)；2.交易標(biāo)的（如股權(quán)）在最近一個會計度相關(guān)的營業(yè)收入占上市公司最近一個會計年度經(jīng)審計營業(yè)收入的50%以上，且絕對金額超過3000萬元；3.交易標(biāo)的（如股權(quán)）在最近一個會計年度相關(guān)的凈利潤占上市公司最近一個會計年度經(jīng)審計凈利潤的50%以上，且絕對金額超過300萬元；4.交易的成交金額（含承擔(dān)債務(wù)和費用）占上市公司最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)的50%以上，且絕對金額超過3000萬元：5.交易產(chǎn)生的利潤占上市公司最近一個會計年度經(jīng)審計凈利潤的50%以上，且絕對金額超過300萬元。上述指標(biāo)計算中涉及的數(shù)據(jù)如為負(fù)值，取其絕對值計算。
（十八）審議公司與關(guān)聯(lián)人發(fā)生的交易（公司獲贈現(xiàn)金資產(chǎn)和提供擔(dān)保除外）金額在1000萬元以上，且占公司最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)絕對值5%以上的關(guān)聯(lián)交易。
同類章程條款
筆者查閱了近百家上市公司的公司章程，發(fā)現(xiàn)對股東會的職權(quán)進(jìn)行擴(kuò)張的條款主要集中在股東大會對重大交易及關(guān)聯(lián)交易的審批事宜上：
《博士眼鏡連鎖股份有限公司章程》（2017年3月版）
第四十條股東大會是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，依法行使下列職權(quán)：……
（十六）公司發(fā)生的交易（公司受贈現(xiàn)金資產(chǎn)除外）達(dá)到下列標(biāo)準(zhǔn)之一的，應(yīng)當(dāng)提交股東大會審議：（一）交易涉及的資產(chǎn)總額占公司最近一期經(jīng)審計總資產(chǎn)的50%以上，該交易涉及的資產(chǎn)總額同時存在賬面值和評估值的，以較高者作為計算數(shù)據(jù)；（二）交易標(biāo)的（如股權(quán)）在最近一個會計年度相關(guān)的營業(yè)收入占公司最近一個會計年度經(jīng)審計營業(yè)收入的50%以上，且絕對金額超過3000萬元人民幣；（三）交易標(biāo)的（如股權(quán)）在最近一個會計年度相關(guān)的凈利潤占公司最近一個會計年度經(jīng)審計凈利潤的50%以上，且絕對金額超過300萬元人民幣；（四）交易的成交金額（含承擔(dān)債務(wù)和費用）占公司最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)的50%以上，且絕對金額超過3000萬元人民幣；（五）交易產(chǎn)生的利潤占上市公司最近一個會計年度經(jīng)審計凈利潤的50%以上，且絕對金額超過300萬元人民幣。上述指標(biāo)計算中涉及的數(shù)據(jù)如為負(fù)值，取其絕對值計算。
《華仁藥業(yè)股份有限公司章程》（2017年3月版）
第四十條 股東大會是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，依法行使下列職權(quán)：……
（十七）審議公司與關(guān)聯(lián)人發(fā)生的交易（公司獲贈現(xiàn)金資產(chǎn)或提供擔(dān)保除外）金額在1000萬元以上，且占公司最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)絕對值5%以上的關(guān)聯(lián)交易；
《東方財富信息股份有限公司章程》（2010年3月版）
第四十條 （十四）審議公司除獲贈現(xiàn)資產(chǎn)和提供擔(dān)保外，與關(guān)聯(lián)人1000萬元以上，且占公司最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)絕對值5%以上的關(guān)聯(lián)交易；
公司法和相關(guān)規(guī)定
《公司法》
第三十七條 股東會行使下列職權(quán)：（一）決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃；
（二）選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報酬事項；
（三）審議批準(zhǔn)董事會的報告；
（四）審議批準(zhǔn)監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告；
（五）審議批準(zhǔn)公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案；
（六）審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；
（七）對公司增加或者減少注冊資本作出決議；
（八）對發(fā)行公司債券作出決議；
（九）對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；
（十）修改公司章程；
（十一）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。
對前款所列事項股東以書面形式一致表示同意的，可以不召開股東會會議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。
第一百零四條 本法和公司章程規(guī)定公司轉(zhuǎn)讓、受讓重大資產(chǎn)或者對外提供擔(dān)保等事項必須經(jīng)股東大會作出決議的，董事會應(yīng)當(dāng)及時召集股東大會會議，由股東大會就上述事項進(jìn)行表決。
第一百四十八條 董事、高級管理人員不得有下列行為：……
（三）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔(dān)保；
（四）違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易；
（五）未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)；
專家分析
根據(jù)《公司法》第三十七條第（一）項規(guī)定，公司章程可以規(guī)定股東會的其他職權(quán)。也即公司可以根據(jù)自己的實際需求，擴(kuò)張股東會的職權(quán)，將部分經(jīng)營管理的權(quán)力收歸到股東會的手中，加強(qiáng)中央集權(quán)。另外，由于公司對外交易大多是通過合同來最終確定歸結(jié)的，股東大會有必要將重大的交易事項通過股東會一般決議的方式予以審批，以防止公司的實際經(jīng)營管理人員通過重大交易或關(guān)聯(lián)交易侵害公司及股東的合法權(quán)益。對于重大交易的判斷標(biāo)準(zhǔn)，我們可以根據(jù)單筆交易標(biāo)的的營業(yè)收入、利潤等占總體交易的比例，來安排需要股東會進(jìn)行決議的程序和比例。
公司章程設(shè)計建議：
一、站在直接經(jīng)營公司的“企業(yè)家”的角度，筆者建議：
當(dāng)直接經(jīng)營公司的企業(yè)家與控股股東（大于50%）為同一控制體時，該企業(yè)家完全沒有必要將重大交易或關(guān)聯(lián)交易的審批權(quán)交由股東會行使，但是當(dāng)直接經(jīng)營公司的企業(yè)家并非控股股東時，控股股東為加強(qiáng)對實際經(jīng)營者的管理，應(yīng)當(dāng)將重大交易的審批權(quán)交由股東會行使。
二、站在不直接經(jīng)營公司的“資本家”的角度，筆者建議：
由于資本家不直接參與公司的經(jīng)營，為保證自己投資的安全性，可以將重大交易及關(guān)聯(lián)交易的審批權(quán)賦予股東會，并將交易標(biāo)的的數(shù)額和比例盡量拉低，增強(qiáng)監(jiān)控的頻率與密度。對于交易標(biāo)的在數(shù)額和比例上進(jìn)行雙重限制，例如：交易標(biāo)的在最近一個會計年度相關(guān)的營業(yè)收入占公司最近一個會計年度經(jīng)審計營業(yè)收入的50%以上，且絕對金額超過3000萬元。