有限合伙人轉(zhuǎn)化為普通合伙人的條件是什么？需要注意什么問題(西安財務(wù)公司)

有限合伙人轉(zhuǎn)化為普通合伙人的條件是什么？需要注意什么問題(西安財務(wù)公司)詳細(xì)內(nèi)容如下：

　　1、除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶?，或者有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶?，?yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意;

　　2、有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶说?，對其作為有限合伙人期間有限合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任;

　　3、普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶说?，對其作為普通合伙人期間合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

　　普通合伙轉(zhuǎn)換為有限合伙需要注意的幾個問題

　　一、登記材料屬形式審查，但應(yīng)及時改正錯誤

　　《行政許可法》第三十一條規(guī)定“申請人申請行政許可，應(yīng)當(dāng)如實向行政機關(guān)提交有關(guān)材料和真實情況，并對其申請材料實質(zhì)內(nèi)容的真實性負(fù)責(zé)。”《合伙企業(yè)登記管理辦法》第二條第二款規(guī)定“申請辦理合伙企業(yè)登記，申請人應(yīng)當(dāng)對申請材料的真實性負(fù)責(zé)”，這里的合伙企業(yè)登記包括合伙企業(yè)設(shè)立、變更、注銷登記?！逗匣锲髽I(yè)法》第十條規(guī)定“申請人提交的登記申請材料齊全、符合法定形式，企業(yè)登記機關(guān)能夠當(dāng)場登記的，應(yīng)予當(dāng)場登記，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照。除前款規(guī)定情形外，企業(yè)登記機關(guān)應(yīng)當(dāng)自受理申請之日起二十日內(nèi)，作出是否登記的決定。予以登記的，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照;不予登記的，應(yīng)當(dāng)給予書面答復(fù)，并說明理由。”可見，登記材料的真實性完全由申請人負(fù)責(zé)，登記機關(guān)主要對登記材料是否齊全、是否符合法定形式進(jìn)行審查，只要材料齊全且符合法定形式，登記機關(guān)就應(yīng)該核發(fā)營業(yè)執(zhí)照。

　　本案中，申請人提供材料上面的簽名是否為小胡所簽，即簽名的真?zhèn)舞b定不在登記機關(guān)審查范圍。事實上，對委托代理過程中代為簽字問題，有的代簽行為事后經(jīng)委托人追認(rèn)予以認(rèn)可，也同樣產(chǎn)生與本人簽字相同的法律效力。但是，形式審查并不是工商機關(guān)推脫責(zé)任的借口，即當(dāng)利害關(guān)系人對材料真實性提出異議的情況下，登記機關(guān)必須迅速作出反應(yīng)，進(jìn)一步審查材料真?zhèn)?，必要時可提請司法部門筆跡鑒定。同時，對提交虛假材料行為，應(yīng)按照《合伙企業(yè)法》第九十三條之規(guī)定，責(zé)令改正并處五千元以上五萬元以下罰款，情節(jié)嚴(yán)重的應(yīng)撤銷登記，處五萬元以上二十萬元以下罰款。

　　二、遵守普通合伙規(guī)定，但應(yīng)加強有限合伙保護

　　《合伙企業(yè)法》第二條規(guī)定“普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。本法對普通合伙人承擔(dān)責(zé)任的形式有特別規(guī)定的，從其規(guī)定。有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任?！睂ζ胀ê匣锶?，法律規(guī)定國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人，這些主體如申請加入合伙企業(yè)，只可成為有限合伙人;特殊的普通合伙企業(yè)中的合伙人僅限會計師、律師、建筑師等以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務(wù)的專業(yè)服務(wù)機構(gòu)中的從業(yè)者，這些從業(yè)者一般應(yīng)取得注冊會計師、律師資格等專業(yè)技術(shù)職稱證書。

　　當(dāng)普通合伙企業(yè)中的普通合伙人被依法認(rèn)定為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人時，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以轉(zhuǎn)為有限合伙人，普通合伙轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。其他合伙人未能一致同意的，該無民事行為能力人或者限制民事行為能力的合伙人退伙。合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，對該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額享有合法繼承權(quán)的繼承人，按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意，從繼承開始之日起，取得該合伙企業(yè)合伙人資格。合伙人的繼承人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以依法成為有限合伙人，普通合伙依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。全體合伙人未能一致同意的，合伙企業(yè)應(yīng)將被繼承合伙人的財產(chǎn)份額退還該繼承人。

　　從本案可以看出，在普通合伙與有限合伙轉(zhuǎn)換過程中，工商機關(guān)應(yīng)特別加強對特殊有限合伙人的保護。這是因為，當(dāng)普通合伙人由于特殊原因變?yōu)闊o民事行為能力人、限制民事行為能力人時，或者由于原合伙人死亡其繼承人屬無民事行為能力人或限制民事行為能力人時，其他合伙人“有機會一致同意”將其轉(zhuǎn)為有限合伙人，但該無民事行為能力人或限制民事行為能力人對合伙企業(yè)經(jīng)營狀況往往不知悉，無法有效行使合伙人權(quán)利，故從保護無民事行為能力和限制民事行為能力合伙人利益出發(fā)，對這類人群參與合伙企業(yè)，除應(yīng)該征求其本人同意外，最好能征求其法定代理人意見：如法定代理人同意其加入，則轉(zhuǎn)為有限合伙人;如法定代理人不同意加入，則該無民事行為能力人或限制民事行為能力人退伙，合伙企業(yè)退還其財產(chǎn)份額。為此，筆者建議《合伙企業(yè)法》再修改時，應(yīng)就該問題作出明確規(guī)定。

　　三、登記管轄有變化時，應(yīng)銜接做好遷移手續(xù)

　　《合伙企業(yè)登記管理辦法》第四條規(guī)定“市、縣工商行政管理部門負(fù)責(zé)本轄區(qū)內(nèi)的合伙企業(yè)登記。國務(wù)院工商行政管理部門對特殊的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)的登記管轄可以作出特別規(guī)定?！薄秶夜ど绦姓芾砜偩株P(guān)于做好合伙企業(yè)登記管理工作的通知》(工商個字2007108號)對合伙企業(yè)登記管轄作出具體規(guī)定“直轄市以及設(shè)區(qū)的市的工商行政管理局的區(qū)分局可以登記合伙企業(yè)。特殊的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)一般由省、自治區(qū)、直轄市工商行政管理局以及設(shè)區(qū)的市的工商行政管理局登記。省、自治區(qū)、直轄市工商行政管理局也可根據(jù)實際情況，對特殊的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)的登記管轄做出規(guī)定。”可見，對普通合伙企業(yè)一般由市、縣和設(shè)區(qū)的市級工商局的區(qū)分局登記，而對于特殊的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)則由省級和設(shè)區(qū)的市級工商局負(fù)責(zé)登記;在普通合伙企業(yè)轉(zhuǎn)換為有限合伙企業(yè)或者有限合伙企業(yè)轉(zhuǎn)換為普通合伙企業(yè)的過程中，由于登記機關(guān)發(fā)生了變化，需要辦理遷移手續(xù)。

　　本案例中，原普通合伙企業(yè)由縣級工商局登記，當(dāng)轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锲髽I(yè)時，原登記機關(guān)縣級工商局不具有管轄權(quán)，應(yīng)該向市級工商局申請登記。企業(yè)由于登記機關(guān)改變而辦理遷移，應(yīng)嚴(yán)格按照以下程序操作：申請人先向遷入地登記機關(guān)提出遷入申請，遷入地登記機關(guān)同意后，領(lǐng)取《同意遷入通知書》;然后，到原登記機關(guān)辦理遷移手續(xù)，領(lǐng)取《企業(yè)遷移登記通知書》，備齊有關(guān)材料后再到遷入地登記機關(guān)申請辦理變更登記，繳納變更登記費后領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。

　　四、及時作出變更登記，但更應(yīng)堅持民事賠償優(yōu)先

　　本案例中，由于當(dāng)事人申請登記過程中提交虛假材料欺騙登記機關(guān)，被工商機關(guān)依據(jù)《合伙企業(yè)法》第九十三條作出撤銷企業(yè)登記并處五萬元罰款的行政處罰。這是因為，原合伙人胡某去世后，其繼承人小胡不愿成為合伙人，合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)向小胡退還胡某財產(chǎn)份額，而該合伙企業(yè)非但沒有退還，其執(zhí)行合伙事務(wù)合伙人還共同合謀偽造小胡簽名，憑虛假材料騙取了合伙企業(yè)變更登記，該行為不僅欺騙了企業(yè)登記機關(guān)，還嚴(yán)重?fù)p害了小胡的合法權(quán)益，故除應(yīng)該向小胡返還胡某出資款并賠償相應(yīng)損失外，還應(yīng)承擔(dān)提交虛假材料騙取登記行為應(yīng)付的行政處罰責(zé)任。

　　對法律責(zé)任的履行，如在承擔(dān)民事賠償責(zé)任之后，違法行為人無力承擔(dān)罰款的行政處罰責(zé)任，則在民事責(zé)任與行政責(zé)任之間，應(yīng)依據(jù)《合伙企業(yè)法》第一百零六條“違反本法規(guī)定，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任和繳納罰款、罰金，其財產(chǎn)不足以同時支付的，先承擔(dān)民事賠償責(zé)任”之規(guī)定，首先承擔(dān)民事責(zé)任，其次承擔(dān)行政責(zé)任，這是從保護被侵權(quán)人合法權(quán)益的觀點出發(fā)，為被侵權(quán)人提供最大程度的利益保障。

　　五、嚴(yán)守形式審查職責(zé)，但更應(yīng)加強法律法規(guī)宣傳

　　通過本案，筆者深感要想預(yù)防和減少合伙企業(yè)登記過程中提交虛假材料和其他違法行為發(fā)生，不能僅依靠舉報和行政處罰，注冊登記和企業(yè)監(jiān)管部門應(yīng)在合伙企業(yè)設(shè)立、變更、注銷及日監(jiān)管過程中，更加注重向合伙企業(yè)經(jīng)營者宣傳相關(guān)法律法規(guī)，增強合伙人守法意識，幫助他們樹立誠信和責(zé)任意識。實踐中，可通過現(xiàn)場講解、發(fā)放宣傳單、工商網(wǎng)站發(fā)布通告等多種形式，大力宣傳工商法規(guī)，提高經(jīng)營者對合伙企業(yè)法律知識的了解程度，讓企業(yè)合伙人真正認(rèn)識到企業(yè)成立后應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任，教育和提請經(jīng)營者在申請企業(yè)登記和日經(jīng)營過程中要遵守法律法規(guī)，明白提交虛假材料騙取登記或從事其他違法活動必須承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任。

　　六、規(guī)范履行自身職責(zé)，但更應(yīng)加強協(xié)調(diào)配合

　　辦理普通合伙與有限合伙企業(yè)轉(zhuǎn)換過程中，企業(yè)登記機關(guān)發(fā)生變化，這就需要上下級登記機關(guān)之間做好層級協(xié)調(diào)與配合，上級機關(guān)應(yīng)加強對下級機關(guān)的業(yè)務(wù)指導(dǎo)和監(jiān)督檢查。同時，工商機關(guān)內(nèi)部的登記注冊部門要加強與公平交易執(zhí)法、企業(yè)監(jiān)管等部門和轄區(qū)基層分局(工商所)的緊密配合，如對提交虛假材料騙取登記行為的處理，登記注冊部門發(fā)現(xiàn)線索后應(yīng)及時將情況通報給公平交易執(zhí)法部門調(diào)查處理，企業(yè)監(jiān)管部門和轄區(qū)基層分局(所)受理企業(yè)年檢或市場巡查等過程中發(fā)現(xiàn)合伙企業(yè)登記事項發(fā)生變更的，應(yīng)責(zé)令其限期辦理登記，逾期不登記的應(yīng)及時立案查處。

　　需特別注意的是，除內(nèi)部各職能部門間協(xié)調(diào)配合外，工商機關(guān)還應(yīng)加強與法院、新聞媒體等聯(lián)系與溝通，可通過到企業(yè)實地走訪、定期召開企業(yè)座談會、評比重合同守信用企業(yè)等多種方式，對優(yōu)秀企業(yè)予以表彰，對嚴(yán)重違規(guī)企業(yè)進(jìn)行曝光，以此鼓勵合伙企業(yè)誠信守法經(jīng)營，幫助解決經(jīng)營中遇到的實際問題，為合伙企業(yè)健康發(fā)展提供更有力的支持。

 

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