案例公司法之公司擔(dān)保相關(guān)文件規(guī)定

　　一、案例公司法之公司擔(dān)保相關(guān)文件規(guī)定

　　相關(guān)文件規(guī)定

　　《中國證券監(jiān)督管理委員會、國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會關(guān)于規(guī)范上市公司與關(guān)聯(lián)方資金往來及上市公司對外擔(dān)保若干問題的通知》（證監(jiān)發(fā)〔２００３〕５６號），為進(jìn)一步規(guī)范上市公司與控股股東及其他關(guān)聯(lián)方的資金往來，有效控制上市公司對外相保風(fēng)險(xiǎn)，保護(hù)投資者合法權(quán)益，根據(jù)《公司法》、《證券法》、《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》等法律法規(guī)，現(xiàn)就有關(guān)問題通知如下∶

　　一、進(jìn)一步規(guī)范上市公司與控股股東及其他關(guān)聯(lián)方的資金往來上市公司與控股股東及其他關(guān)聯(lián)方的資金往來，應(yīng)當(dāng)遵守以下規(guī)定；

　　（一）控股股東及其他關(guān)聯(lián)方與上市公司發(fā)生的經(jīng)營性資金往來中，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格限制占用上市公司資金?？毓晒蓶|及其他關(guān)聯(lián)方不得要求上市公司為其墊支工資、福利、保險(xiǎn)、廣告等期間費(fèi)用，也不得互相代為承擔(dān)成本和其他支出；

　　（二）上市公司不得以下列方式將資金直接或間接地提供給控股股東及其他關(guān)聯(lián)方使用∶

　?。薄⒂袃敾驘o償?shù)夭鸾韫镜馁Y金給控股股東及其他關(guān)聯(lián)方使用；

　?。病⑼ㄟ^銀行或非銀行金融機(jī)構(gòu)向關(guān)聯(lián)方提供委托貸款；

　?。?、委托控股股東及其他關(guān)聯(lián)方進(jìn)行投資活動；

　?。?、為控股股東及其他關(guān)聯(lián)方開具沒有真實(shí)交易背景的商業(yè)承兌匯票；

　?。怠⒋毓晒蓶|及其他關(guān)聯(lián)方償還債務(wù)；

　　６、中國證監(jiān)會認(rèn)定的其他方式。

　?。ㄈ┳詴?jì)師在為上市公司年度財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告進(jìn)行審計(jì)工作中，應(yīng)當(dāng)根據(jù)上述規(guī)定事項(xiàng)，對上市公司存在控股股東及其他關(guān)聯(lián)方占用資金的情況出具專項(xiàng)說明公司應(yīng)當(dāng)就專項(xiàng)說明作出公告。

　　二、嚴(yán)格控制上市公司的對外擔(dān)保風(fēng)險(xiǎn)

　　上市公司全體董事應(yīng)當(dāng)審慎對待和嚴(yán)格控制對外擔(dān)保產(chǎn)生的債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，并對違規(guī)或失當(dāng)?shù)膶ν鈸?dān)保產(chǎn)生的損失依法承擔(dān)連帶責(zé)任。控股股東及其他關(guān)聯(lián)方不得強(qiáng)制上市公司為他人提供擔(dān)保。

　　上市公司對外擔(dān)保應(yīng)當(dāng)遵守以下規(guī)定∶

　?。ㄒ唬┥鲜泄静坏脼榭毓晒蓶|及本公司持股５０％以下的其他關(guān)聯(lián)方、任何非法人單位或個(gè)人提供擔(dān)保。

　?。ǘ┥鲜泄緦ν鈸?dān)?？傤~不得超過最近一個(gè)會計(jì)年度合并會計(jì)報(bào)表凈資產(chǎn)的５０％。

　　《三）上市公司《章程》應(yīng)當(dāng)對對外擔(dān)保的審批程序、被擔(dān)保對象的資信標(biāo)準(zhǔn)做出規(guī)定。對外擔(dān)保應(yīng)當(dāng)取得董事會全體成員２／３以上簽署同意，或者經(jīng)股東大會批準(zhǔn)；不得直接或間接為資產(chǎn)負(fù)債率超過７０％　的被擔(dān)保對象提供債務(wù)擔(dān)保。

　?。ㄋ模┥鲜泄緦ν鈸?dān)保必須要求對方提供反擔(dān)保，且反擔(dān)保的提供方應(yīng)當(dāng)具有實(shí)際承擔(dān)能力。

　　（五）上市公司必須嚴(yán)格按照《上市規(guī)則》、《公司章程》的有關(guān)規(guī)定，認(rèn)真履行對外擔(dān)保情況的信息披露義務(wù)，必須按規(guī)定向注冊會計(jì)師如實(shí)提供公司全部對外擔(dān)保事項(xiàng)。

　?。┥鲜泄惊?dú)立董事應(yīng)在年度報(bào)告中，對上市公司累計(jì)和當(dāng)期對外擔(dān)保情況執(zhí)行上述規(guī)定情況進(jìn)行專項(xiàng)說明，并發(fā)表獨(dú)立意見。

　　三、加大清理已發(fā)生的違規(guī)占用資金和擔(dān)保事項(xiàng)的力度

　?。ㄒ唬┥鲜泄緫?yīng)自本《通知》發(fā)布之日起一個(gè)月內(nèi)，按照本《通知》規(guī)定，對上市公司與控股股東及其他關(guān)聯(lián)方已經(jīng)發(fā)生的資金往來、資金占用以及對外擔(dān)保情況進(jìn)行自查。

　　自查報(bào)告應(yīng)在規(guī)定期限內(nèi)上報(bào)公司所在地中國證監(jiān)會派出機(jī)構(gòu)備案，經(jīng)各地派出機(jī)構(gòu)審核或檢查后，應(yīng)在最近一期年度報(bào)告中作為重大事項(xiàng)予以披露。

　?。ǘ﹪匈Y產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)指導(dǎo)和協(xié)調(diào)國有控股上市公司解決違規(guī)資金占用、關(guān)聯(lián)擔(dān)保問題，要求有關(guān)控股股東尊重、維護(hù)上市公司經(jīng)營自主權(quán)和合法權(quán)益，促進(jìn)上市公司依法經(jīng)營管理，完善法人治理結(jié)構(gòu)，增強(qiáng)上市公司的市場競爭力。

　?。ㄈ┥鲜泄径聲?yīng)當(dāng)針對歷史形成的資金占用、對外擔(dān)保問題，制定切實(shí)可行的解決措施，保證違反本《通知》規(guī)定的資金占用量、對外擔(dān)保形成的或有債務(wù)，在每個(gè)會計(jì)年度至少下降３０％。

　　（四）上市公司被關(guān)聯(lián)方占用的資金，原則上應(yīng)當(dāng)以現(xiàn)金清償。在符合現(xiàn)行法律法規(guī)的條件下，可以探索金融創(chuàng)新的方式進(jìn)行清償，但需按法定程序報(bào)有關(guān)部門批準(zhǔn)。

　?。ㄎ澹﹪?yán)格控制關(guān)聯(lián)方以非現(xiàn)金資產(chǎn)清償占用的上市公司資金。關(guān)聯(lián)方擬用非現(xiàn)金資產(chǎn)清償占用的上市公司資金，應(yīng)當(dāng)遵守以下規(guī)定∶

　?。?、用于抵償?shù)馁Y產(chǎn)必須屬于上市公司同一業(yè)務(wù)體系，并有利于增強(qiáng)上市公司獨(dú)立性和核心競爭力，減少關(guān)聯(lián)交易，不得是尚未投入使用的資產(chǎn)或沒有客觀明確賬面凈值的資產(chǎn)。

　?。病⑸鲜泄緫?yīng)當(dāng)聘請有證券期貨相關(guān)業(yè)務(wù)資格的中介機(jī)構(gòu)對符合以資抵債條件的資產(chǎn)進(jìn)行評估，以資產(chǎn)評估值或經(jīng)審計(jì)的賬面凈值作為以資抵債的定價(jià)基礎(chǔ)，但最終定價(jià)不得損害上市公司利益，并充分考慮所占用資金的現(xiàn)值予以折扣。

　　審計(jì)報(bào)告和評估報(bào)告應(yīng)當(dāng)向社會公告。

　?。?、獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)就上市公司關(guān)聯(lián)方以資抵債方案發(fā)表獨(dú)立意見，或者聘請有證券期貨相關(guān)業(yè)務(wù)資格的中介機(jī)構(gòu)出具獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問報(bào)告。

　?。础⑸鲜泄娟P(guān)聯(lián)方的以資抵債方案應(yīng)當(dāng)報(bào)中國證監(jiān)會批準(zhǔn)。中國證監(jiān)會認(rèn)為以資抵債方案不符本《通知》規(guī)定，或者有明顯損害公司和中小投資者利益的情形，可以制止該方案的實(shí)施。

　　５、上市公司關(guān)聯(lián)方以資抵債方案須經(jīng)股東大會審議批準(zhǔn)，關(guān)聯(lián)方股東應(yīng)當(dāng)回避投票。

　　四、依法追究違規(guī)占用資金和對外擔(dān)保行為的責(zé)任

　?。ㄒ唬┲袊C監(jiān)會與國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會（以下簡稱＂國資委＂）等部門加強(qiáng)監(jiān)管合作，共同建立規(guī)范國有控股股東行為的監(jiān)管協(xié)作機(jī)制，加大對違規(guī)占用資金和對外擔(dān)保行為的查處力度，依法追究相關(guān)當(dāng)事人的法律責(zé)任。

　　（二）上市公司及其董事、監(jiān)事、經(jīng)理等高級管理人員違反本《通知》規(guī)定，中國證監(jiān)會將責(zé)令整改，依法予以處罰，并自發(fā)現(xiàn)上市公司存在違反本《通知》規(guī)定行為起１２個(gè)月內(nèi)不受理其再融資申請。

　?。ㄈ┥鲜泄究毓晒蓶|違反本《通知》規(guī)定或不及時(shí)清償違規(guī)占用上市公司資金的，中國證監(jiān)會不受理其公開發(fā)行證券的申請或其他審批事項(xiàng)，并將其資信不良記錄向國資委、中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會和有關(guān)地方政府通報(bào)。

　　國有控股股東違反本《通知》規(guī)定的，國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)對直接負(fù)責(zé)的主管人員和直接責(zé)任人依法給予紀(jì)律處分，直至撤銷職務(wù)；給上市公司或其他股東利益造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。非國有控股股東直接負(fù)責(zé)的主管人員和直接責(zé)任人違反本《通知》規(guī)定的，給上市公司造成損失或嚴(yán)重?fù)p害其他股東利益的，應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任，并由相關(guān)部門依法處罰。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

　　五、其他

　　本《通知》所稱＂關(guān)聯(lián)方＂按財(cái)政部《企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則———關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易的披露》規(guī)定執(zhí)行。納人上市公司合并會計(jì)報(bào)表范圍的子公司對外擔(dān)保、與關(guān)聯(lián)方之間進(jìn)行的資金往來適用本《通知》規(guī)定。

　　六、本通知自發(fā)布之日起施行。